吉林省高級(jí)人民法院

關(guān)于印發(fā)く吉林省高級(jí)人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)人事爭(zhēng)議案件法律適用問題的解答（三）》的通知

吉高法［2021】316號(hào)

全省各級(jí)人民法院：

     《吉林省高級(jí)人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)人事爭(zhēng)議案件法律適用問題的解答（三）》已于2021年10月22日由吉林省高級(jí)人民法院審判委員會(huì)2021年第33次會(huì)議通過，現(xiàn)子印發(fā)。如在執(zhí)行中遇到問題，請(qǐng)徑向省高院民事審判第四庭反饋。

關(guān)于審理勞動(dòng)人事爭(zhēng)議案件法律適用問題的解答（三）

（2021年10月22日吉林省高級(jí)人民法院審判委員會(huì)2021年第33次會(huì)議通過）

一、涉新冠肺炎疫情案件

（一）法律法規(guī)和司法解釋規(guī)定

1.用人單位能否以新冠肺炎疫情屬不可抗力為由中止勞動(dòng)合同？

勞動(dòng)合同主體不適用新冠肺炎疫情屬不可抗力的界定，不得因此中止履行勞動(dòng)合同。

2.新冠肺炎疫情期間，如何保障被依法隔離的勞動(dòng)者的工資權(quán)益？

由醫(yī)療機(jī)構(gòu)或政府依法對(duì)新冠肺炎患者、病原攜帶者、疑似病人、密切接觸者等實(shí)施隔離措施，導(dǎo)致勞動(dòng)者不能提供正常勞動(dòng)的，用人單位應(yīng)按正常勞動(dòng)支付其在隔離期間的工資。隔離期結(jié)束后，對(duì)仍需停止工作進(jìn)行治療的勞動(dòng)者，用人單位按照《企業(yè)職工患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療期規(guī)定》（勞部發(fā)〔1994〕479號(hào)）有關(guān)規(guī)定支付其工資。

3.新冠肺炎疫情期間，如何保障受政府緊急措施影響的勞動(dòng)者工資權(quán)益？

對(duì)不屬于被依法隔離情形但屬于因政府依法采取停工停業(yè)、封鎖疫區(qū)等緊急措施的情形，導(dǎo)致用人單位延遲復(fù)工或者勞動(dòng)者不能返崗的，應(yīng)當(dāng)區(qū)分不同情形處理：一是對(duì)用人單位安排未返崗勞動(dòng)者通過電話、網(wǎng)絡(luò)等方式提供正常勞動(dòng)的，按正常勞動(dòng)支付工資。二是對(duì)用人單位安排勞動(dòng)者在受疫情影響延遲復(fù)工期間使用帶薪年休假、用人單位自設(shè)福利假等各類休假的，按相關(guān)休假規(guī)定支付其工資。三是對(duì)用人單位未復(fù)工或者用人單位復(fù)工但勞動(dòng)者未返崗且不能通過其他方式提供正常勞動(dòng)的，用人單位經(jīng)與勞動(dòng)者協(xié)商后，在一個(gè)工資支付周期內(nèi)的，用人單位應(yīng)按照勞動(dòng)合同約定的標(biāo)準(zhǔn)支付工資；超過一個(gè)工資支付周期的，由用人單位發(fā)放生活費(fèi)，生活費(fèi)按不低于用人單位所在地最低工資標(biāo)準(zhǔn)的70%發(fā)放。

4.新冠肺炎疫情期間，如何認(rèn)定勞動(dòng)者以處于居家觀察期為由拒絕提供正常勞動(dòng)的行為？

新冠肺炎疫情期間，勞動(dòng)者依法隔離導(dǎo)致不能提供正常勞動(dòng)的情形有兩種：一是醫(yī)療機(jī)構(gòu)對(duì)確診的新冠肺炎患者、病原攜帶者、疑似病人、密切接觸者實(shí)行隔離治療或醫(yī)學(xué)觀察；二是所在地的縣級(jí)以上地方人民政府，根據(jù)法律規(guī)定采取隔離措施或者其他緊急措施。在此期間，用人單位應(yīng)按勞動(dòng)者正常提供勞動(dòng)的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)放勞動(dòng)報(bào)酬。

除上述情形外，物業(yè)公司從住宅小區(qū)管理角度采取的居家觀察等防控措施，不屬于前款規(guī)定的不能提供正常勞動(dòng)的情形。

5.用人單位受疫情影響而部分停工停產(chǎn)的，能否按照停工停產(chǎn)規(guī)定支付工資待遇？

用人單位各部門工作如具有相對(duì)獨(dú)立性且所依賴的復(fù)工條件不同，個(gè)別部門（客戶接待、對(duì)外餐飲服務(wù)等）受疫情影響停工停產(chǎn)的，對(duì)該部門勞動(dòng)者可以按照停工停產(chǎn)規(guī)定支付工資待遇。

6.受疫情影響延遲復(fù)工復(fù)產(chǎn)期間，用人單位是否有權(quán)單方安排勞動(dòng)者使用帶薪年休假？

因疫情防控導(dǎo)致停工停產(chǎn)的，用人單位可在履行協(xié)商程序后單方安排勞動(dòng)者于停工停產(chǎn)期間優(yōu)先使用帶薪年休假。

7.新冠肺炎疫情期間，城鄉(xiāng)社區(qū)工作者是否適用《工傷保險(xiǎn)條例》？

城鄉(xiāng)社區(qū)工作者在疫情防控期間發(fā)生事故傷害或患病，符合《工傷保險(xiǎn)條例》認(rèn)定情形被認(rèn)定為工傷的，已經(jīng)參加工傷保險(xiǎn)的，發(fā)生的相關(guān)費(fèi)用按照《工傷保險(xiǎn)條例》相關(guān)規(guī)定支付；未參加工傷保險(xiǎn)的，由用人單位按照法定標(biāo)準(zhǔn)支付。對(duì)于因履行職責(zé)感染新冠肺炎或病亡的城鄉(xiāng)社區(qū)工作者，符合《人力資源社會(huì)保障部 財(cái)政部 國(guó)家衛(wèi)生健康委 關(guān)于因履行工作職責(zé)感染新型冠狀病毒肺炎的醫(yī)護(hù)及相關(guān)工作人員有關(guān)保障問題的通知》（人社部函〔2020〕11號(hào)）規(guī)定的，按規(guī)定享受相關(guān)待遇。

二、勞動(dòng)人事關(guān)系認(rèn)定

8.如何認(rèn)定“共享用工”關(guān)系？

借出企業(yè)（原企業(yè)）在將勞動(dòng)者安排到借入企業(yè)（缺工企業(yè)）工作前應(yīng)當(dāng)征求勞動(dòng)者意見，與勞動(dòng)者協(xié)商一致。

共享用工期限不應(yīng)超出勞動(dòng)者與借出企業(yè)（原企業(yè)）訂立的勞動(dòng)合同剩余期限。

9.“共享用工”是否變更借出企業(yè)與勞動(dòng)者之間的勞動(dòng)關(guān)系？

借出企業(yè)（原企業(yè)）與勞動(dòng)者協(xié)商一致，將勞動(dòng)者安排到借入企業(yè)（缺工企業(yè)）工作，不改變借出企業(yè)（原企業(yè)）與勞動(dòng)者之間的勞動(dòng)關(guān)系。

借出企業(yè)（原企業(yè)）應(yīng)當(dāng)按時(shí)足額支付勞動(dòng)者勞動(dòng)報(bào)酬和為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。勞動(dòng)者在借入企業(yè)（缺工企業(yè)）工作期間發(fā)生工傷事故的，由借出企業(yè)（原企業(yè)）承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任，補(bǔ)償辦法可與借入企業(yè)（缺工企業(yè)）約定。

10.“共享用工”的借出企業(yè)無法繼續(xù)履行協(xié)議時(shí)，勞動(dòng)關(guān)系如何處理？

“共享用工”模式下，借出企業(yè)（原企業(yè)）因破產(chǎn)等原因無法繼續(xù)履行共享用工協(xié)議，勞動(dòng)者與借出企業(yè)（原企業(yè)）解除勞動(dòng)關(guān)系且借入企業(yè)（缺工企業(yè)）繼續(xù)用工的，勞動(dòng)者與借入企業(yè)（缺工企業(yè)）直接建立勞動(dòng)關(guān)系。

11.如何界定人民法院民事審判部門受理的人事爭(zhēng)議案件范圍？

事業(yè)單位與工作人員僅以訂立聘用合同方式建立的人事關(guān)系，屬人事聘用關(guān)系。由此引發(fā)的人事爭(zhēng)議，符合人民法院受理的人事爭(zhēng)議案件范圍的，可以由人民法院作為民事案件受理。

事業(yè)單位工作人員系經(jīng)過黨委（政府）機(jī)構(gòu)編制管理部門審批后建立的人事關(guān)系，無論是否另行訂立聘用合同，均屬行政任用關(guān)系。由此引發(fā)的人事爭(zhēng)議，不屬人民法院受理的民事案件范圍。

12.公益性崗位聘用人員與用人單位之間是否成立屬人民法院審理的勞動(dòng)關(guān)系或人事關(guān)系？

公益性崗位聘用人員與用人單位之間屬特殊勞動(dòng)關(guān)系，雙方因履行用工協(xié)議發(fā)生爭(zhēng)議適用《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》等規(guī)定，但《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第十二條規(guī)定的情形除外。

公益性崗位聘用人員與用人單位之間因繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)發(fā)生爭(zhēng)議屬政策性問題，不屬人民法院受理的勞動(dòng)爭(zhēng)議案件范圍。

13.用工主體責(zé)任如何理解？

用工主體責(zé)任是在不存在勞動(dòng)關(guān)系前提下，在特定領(lǐng)域或特定行業(yè)由相應(yīng)主體參照勞動(dòng)關(guān)系項(xiàng)下用人單位義務(wù)而承擔(dān)的工傷保險(xiǎn)責(zé)任或工資支付責(zé)任。

用工主體責(zé)任應(yīng)當(dāng)依照法律法規(guī)或規(guī)范性文件的明確規(guī)定予以認(rèn)定。

三、社會(huì)保險(xiǎn)

14.工傷保險(xiǎn)待遇糾紛中，用人單位未參加工傷保險(xiǎn)（含未足額繳費(fèi)情形）但辦理了商業(yè)保險(xiǎn)，能否據(jù)此免除其工傷保險(xiǎn)責(zé)任？

用人單位不得以商業(yè)保險(xiǎn)來免除或減輕其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的工傷保險(xiǎn)賠償責(zé)任。

四、工時(shí)及勞動(dòng)報(bào)酬

15.如何認(rèn)定“996”工作制的加班時(shí)長(zhǎng)？

如“996”工作制未依照《勞動(dòng)部關(guān)于企業(yè)實(shí)行不定時(shí)工作制和綜合計(jì)算工時(shí)工作制的審批辦法》（勞部發(fā)〔1994〕503號(hào)）規(guī)定履行行政審批手續(xù)，則應(yīng)認(rèn)定為標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)工作制，對(duì)超出標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)部分均應(yīng)計(jì)算為加班時(shí)長(zhǎng)。

16.勞動(dòng)者雖然有休息日加班的情形，但每周工作總時(shí)長(zhǎng)并未超過法定標(biāo)準(zhǔn)，能否主張休息日的加班工資？

勞動(dòng)者雖然每周工作6天，但每日工作時(shí)長(zhǎng)均不足8小時(shí)、每周工作總時(shí)長(zhǎng)亦未達(dá)到法定上限40小時(shí)的情形下，勞動(dòng)者于雙休日工作1天不宜認(rèn)定為休息日加班。

17.如何理解勞動(dòng)者休息日或法定休假日加班的補(bǔ)休和加班費(fèi)問題？

工作日延時(shí)加班和法定休假日加班，均不安排補(bǔ)休，依照《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第四十四條規(guī)定支付加班費(fèi)。

休息日加班的，可以安排補(bǔ)休或支付加班費(fèi)。

五、時(shí)效

18.人民法院能否主動(dòng)審查仲裁時(shí)效問題？

在一方當(dāng)事人在仲裁階段及一審訴訟階段連續(xù)提出仲裁時(shí)效抗辯后，人民法院方可審查仲裁時(shí)效問題。否則，人民法院不應(yīng)主動(dòng)適用仲裁時(shí)效的規(guī)定。

六、法律適用

19.勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁機(jī)構(gòu)作出的不予受理通知書，申請(qǐng)仲裁的當(dāng)事人起訴后又撤訴的，是否發(fā)生法律效力？

勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁機(jī)構(gòu)作出不予受理通知書后，申請(qǐng)仲裁的當(dāng)事人起訴后又申請(qǐng)撤訴并獲人民法院準(zhǔn)許的，該不予受理通知書因不具有實(shí)體內(nèi)容而不發(fā)生法律效力。該方當(dāng)事人再次申請(qǐng)仲裁并起訴的，人民法院不得因之視為重復(fù)起訴。

20.仲裁裁決未支持仲裁申請(qǐng)人的全部仲裁請(qǐng)求，但仲裁申請(qǐng)人未提起訴訟，仲裁被申請(qǐng)人起訴后一審法院的審理范圍是否包含仲裁申請(qǐng)人未獲仲裁機(jī)構(gòu)支持的仲裁請(qǐng)求？

仲裁裁決作出后僅有仲裁被申請(qǐng)人起訴的，訴訟請(qǐng)求僅涉及仲裁裁決內(nèi)容的，對(duì)雙方當(dāng)事人均無異議部分（包含仲裁申請(qǐng)人未獲支持的仲裁請(qǐng)求和被申請(qǐng)人未起訴的仲裁裁決內(nèi)容），人民法院可以在查明事實(shí)部分?jǐn)⒚骱髲叫性诓门兄魑闹凶鞒雠c仲裁裁決一致的表述。

21.仲裁裁決作出后僅有一方當(dāng)事人起訴，人民法院能否推定未起訴當(dāng)事人已認(rèn)可仲裁裁決內(nèi)容并據(jù)此徑行作出裁判？

仲裁裁決因一方當(dāng)事人起訴而不具有法律效力，仲裁裁決確認(rèn)的事實(shí)和作出的裁決內(nèi)容亦不具有法律意義，人民法院不得因一方當(dāng)事人未起訴而視為認(rèn)可仲裁裁決內(nèi)容并據(jù)此徑行認(rèn)定仲裁裁決內(nèi)容。

（本解答不得在裁判文書中直接引用）

吉林省高級(jí)人民法院辦公室

2021年11月15日印發(fā)