關于請求對《關于進一步完善我省工傷保險制度有關問題的通知》進行審查的建議

廣東省人大常委會：

為保護勞動者健康及其相關權益，2002年5月1日起實施了《職業(yè)病防治法》。《職業(yè)病防治法》第五十一條規(guī)定：職業(yè)病病人的診療、康復費用，傷殘以及喪失勞動能力的職業(yè)病病人的社會保障，按照國家有關工傷社會保險的規(guī)定執(zhí)行。此規(guī)定即確立了職業(yè)病病人依法享有工傷保險待遇的權利。

2004年1月1日實施《工傷保險條例》，《工傷保險條例》第14條之規(guī)定，患職業(yè)病的，應當認定為工傷；《工傷保險條例》第五章工傷保險待遇部分，更是明確規(guī)定了應享受的工傷保險待遇的項目及標準。

2008年9月11日，廣東省勞動和社會保障廳發(fā)布粵勞社發(fā)（2008）21號《關于進一步完善我省工傷保險制度有關問題的通知》（以下簡稱《通知》），《通知》第二條第（一）項規(guī)定：職業(yè)病發(fā)生單位（即依法取得的職業(yè)病診斷證明書或者職業(yè)病診斷鑒定書上所載明的用人單位）屬于廣東省行政區(qū)域內的，職工在離開職業(yè)病發(fā)生單位兩年內，被診斷、鑒定為患職業(yè)病的，其在被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起1年內提出工傷認定申請的，勞動保障行政部門應當受理并作出工傷認定。以上條款對職業(yè)病病人認定工傷并享受工傷保險待遇，制定了限制性條件：離開職業(yè)病發(fā)生單位兩年內。

我們認為，粵勞社發(fā)（2008）21號《通知》與《職業(yè)病防治法》、《工傷保險條例》等上位法律、行政法規(guī)的規(guī)定相沖突，應予廢止。提出審查建議的理由如下：

（一）、《通知》第二條第（一）項違反法律、行政法規(guī)的相關規(guī)定。

1、從上述條款規(guī)定看出，職業(yè)病病人的社會保障，即按照《工傷保險條例》的規(guī)定認定工傷以及享受工傷保險待遇，是《職業(yè)病防治法》、《工傷保險條例》明確規(guī)定的，并沒有對享受此社會保障附加限制性條件。《通知》作出上述限制性條件，無疑剝奪了離開職業(yè)發(fā)生單位“超過兩年”的職業(yè)病病人享受工傷保險待遇的權利。

2、《通知》并沒有突破《工傷保險條例》的規(guī)定。依廣東省勞動和社會保障廳的觀點，依據(jù)《工傷保險條例》認定工傷，需發(fā)生工傷時與企業(yè)存在勞動關系，即確診為職業(yè)病時，與企業(yè)存在勞動關系，其本身就是荒謬的。第一、根據(jù)職業(yè)病潛伏期長的特點，要求職業(yè)病病發(fā)時，仍然保留與企業(yè)的勞動關系，其本身就是不現(xiàn)實的。第二、《工傷保險條例》并沒有規(guī)定職業(yè)病確診時需保留與職業(yè)病發(fā)生單位的勞動關系。第三、如果依廣東省勞動和社會保障廳的觀點，那么職業(yè)病病人“離開職業(yè)病發(fā)生單位兩年內”的，也違反了《工傷保險條例》的規(guī)定。

（二）廣東省勞動和社會保障廳以規(guī)范性文件的方式限制勞動者享有的權利，屬于越權行為。

1、按照《勞動法》第73條第三款規(guī)定：勞動者享受社會保險待遇的條件和標準，由法律、法規(guī)規(guī)定；《通知》既不是法律，也不是行政法規(guī)，故此，《通知》不能對享受社會保險待遇的條件作出新的規(guī)定。

2、制定法律、法規(guī)的主體，應當是全國人大及常委會、國務院。廣東省勞動和社會保障廳發(fā)布的規(guī)范性文件限制職業(yè)病病人享受工傷保險待遇，是一種越權行為。應當予以廢止。

鑒于以上理由，特依據(jù)《憲法》第41條之規(guī)定提起審查建議。

中國工傷賠償法律網(wǎng)

張士謙

2009年11月1日