張士謙律師解讀《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋（三）》

《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋（三）》（以下簡(jiǎn)稱“司法解釋（三）”）(法釋〔2010〕12號(hào))已于2010年9月14日實(shí)施。在此，略作總結(jié)如下：
一、絕大部分條款涉及法院“受理范圍”問(wèn)題
“司法解釋（三）”共18條。
一、第1、2、3、11、12、15、17條規(guī)定了“應(yīng)予受理”或“不予受理”的情形；
二、第4、5、6條，主要規(guī)定當(dāng)事人的確定問(wèn)題。
三、第7、8條明確了特殊情況下的“勞務(wù)”與“勞動(dòng)”關(guān)系確定問(wèn)題；
四、第13、14、16條明確了特殊情況下是否為終局裁決。
不管是明確說(shuō)明“應(yīng)予受理”的范圍，還是以當(dāng)事人確定、法律關(guān)系確定、（非）終局裁決確定，歸納起來(lái)，都與人民法院的“受理范圍”有著直接或間接的影響。不難發(fā)現(xiàn)，此次出臺(tái)的條款，都是此前法律、法規(guī)、司法解釋未明確的特殊情況。此前，各地法院做法不盡相同，出現(xiàn)了立案范圍、審理結(jié)果等標(biāo)準(zhǔn)不一的情形。“司法解釋（三）”的出臺(tái)，無(wú)疑解決了這一問(wèn)題，對(duì)訴求無(wú)門的勞動(dòng)者來(lái)講，無(wú)疑是一個(gè)福音。某些地方法院應(yīng)立案而不立案，無(wú)疑這次也遭到了一記響亮的耳光。
二、“司法解釋（三）”多借鑒地方法院的先進(jìn)“立法”，同時(shí)也廢了不少的“地方立法”
多數(shù)規(guī)定，類似此前的地方法院內(nèi)部出臺(tái)的“審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件會(huì)議紀(jì)要”相關(guān)條款，如“司法解釋（三）”第1條、第6條類似于《北京市關(guān)于勞動(dòng)爭(zhēng)議案件法律適用問(wèn)題研討會(huì)會(huì)議紀(jì)要》第1條、第7條；“司法解釋（三）”第13條卻廢了《北京市關(guān)于勞動(dòng)爭(zhēng)議案件法律適用問(wèn)題研討會(huì)會(huì)議紀(jì)要》第4條；
三、對(duì)部分問(wèn)題，規(guī)定尚不完善
1、“司法解釋（三）”第一條雖然明確了因未辦理社會(huì)保險(xiǎn)手續(xù)，導(dǎo)致無(wú)法享受社會(huì)保險(xiǎn)待遇的，要求賠償損失的，法院應(yīng)予受理。但是，由于如何核定損失的標(biāo)準(zhǔn)，在此沒(méi)有明確，仍有很大的操作難度。
2、“司法解釋（三）”第七條明確規(guī)定了已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的人員被返聘，發(fā)生用工糾紛，按勞務(wù)關(guān)系處理。但是，對(duì)那些沒(méi)有享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇，但超過(guò)法定退休年齡的人員，發(fā)生用工糾紛，按勞動(dòng)關(guān)系處理，還是按勞務(wù)關(guān)系處理，這次司法解釋（三）并沒(méi)有明確。如：工傷待遇糾紛作為用工糾紛的一種，上海、廣東、河北等地，對(duì)于超過(guò)退休年齡，但沒(méi)有享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的人員，按勞動(dòng)關(guān)系處理，享受工傷保險(xiǎn)待遇。但在一些地區(qū)如浙江，只要超過(guò)退休年齡，就不按勞動(dòng)關(guān)系來(lái)處理。
四、對(duì)某些條款，甚至還有些違法上位法之嫌
“司法解釋（三）”第十二條，
第（一）項(xiàng)移送管轄的，因?yàn)橐扑推渌�法院管轄，并沒(méi)有不予受理，更沒(méi)有超期不做裁決，不能直接向法院起訴，可以理解；
第（二）項(xiàng)，正在送達(dá)或送達(dá)延誤的，這也可以理解；
第（三）、等待另案訴訟結(jié)果、評(píng)殘結(jié)論的
第（五）項(xiàng)、啟動(dòng)鑒定程序或者委托其他部門調(diào)查取證的，一般視為“中止仲裁”的理由，也可以理解；
但是，第（四）項(xiàng)、正在等待勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)開(kāi)庭的，以此做為不能提起訴訟的理由，就有些說(shuō)不過(guò)去了。第一、審理期限內(nèi)，仲裁庭本應(yīng)合理安排時(shí)間及時(shí)開(kāi)庭，并作出判決；第二、審理期限應(yīng)包括開(kāi)庭時(shí)間，從此項(xiàng)看，似乎開(kāi)庭時(shí)間不包括在審理期限內(nèi)，只要在審理期限內(nèi)確定了開(kāi)庭時(shí)間即可，豈不成了笑話。擬一案例：勞動(dòng)仲裁委員會(huì)5月份對(duì)一勞動(dòng)爭(zhēng)議案件立案受理，根據(jù)《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》的規(guī)定，一般情況下6月15日應(yīng)作出仲裁裁決。那么根據(jù)此條規(guī)定，勞動(dòng)仲裁委員會(huì)有了此“圣旨”，就可以肆無(wú)忌憚了，完全可以在6月15日確定開(kāi)庭的時(shí)間，因?yàn)橹灰�確定了開(kāi)庭時(shí)間，就不可以向法院起訴。甚至，此規(guī)定還有可能被勞動(dòng)仲裁所濫用，反復(fù)開(kāi)庭，那也不能向法院起訴了。好像再怎么擴(kuò)大解釋，也不會(huì)將《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第43條的規(guī)定解釋成這樣。

五、“司法解釋（三）”第九條，勞動(dòng)者主張加班費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)就加班事實(shí)的存在承擔(dān)舉證責(zé)任。但勞動(dòng)者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實(shí)存在的證據(jù)，用人單位不提供的，由用人單位承擔(dān)不利后果。
單獨(dú)來(lái)說(shuō)此條款，不僅因?yàn)樽匪骷影噘M(fèi)的案子大量存在，還因?yàn)橛米C據(jù)證明加班事實(shí)的復(fù)雜性。此條款，也是借鑒了幾個(gè)省、市的“會(huì)議紀(jì)要”。
因?yàn)閯趧?dòng)者主張加班費(fèi)，所以，就加班事實(shí)的存在承擔(dān)舉證責(zé)任，毫無(wú)新意的遵循了民事訴訟法的舉證原則，即“誰(shuí)主張、誰(shuí)舉證”。
此條款后一句：“勞動(dòng)者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實(shí)存在的證據(jù)，用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任。”無(wú)疑，在很多情況下，會(huì)對(duì)勞動(dòng)者權(quán)益的維護(hù)，起到積極的作用。但用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任的前提，還必須是勞動(dòng)者有證據(jù)證明用人單位保存這些證據(jù)。同時(shí)，用人單位對(duì)加班事實(shí)證據(jù)保存時(shí)間并沒(méi)有法律規(guī)定。這樣難免出現(xiàn)如下情形：
第一、不管勞動(dòng)者還是用人單位，沒(méi)有具體工作時(shí)間的考勤記錄，或只有工作日期的考勤表。即法律對(duì)“考勤表”并沒(méi)有明確的規(guī)范要求；
第二、如何證明用人單位保存著證明加班事實(shí)的證據(jù)，可能還要由工友來(lái)提供證言，證人出庭作證的弊端是可想而知的；
第三、關(guān)于工資支付情況，用人單位應(yīng)該保存兩年，但是關(guān)于考勤記錄，并沒(méi)有作出規(guī)定。所以，即便勞動(dòng)者有證據(jù)證明存在加班事實(shí)的證據(jù)保存在用人單位，但如果時(shí)間久遠(yuǎn)，還由單位承擔(dān)舉證責(zé)任，恐怕也不現(xiàn)實(shí)。
所以，對(duì)于加班費(fèi)舉證責(zé)任分配，不能盲目樂(lè)觀。

附：《北京市關(guān)于勞動(dòng)爭(zhēng)議案件法律適用問(wèn)題研討會(huì)會(huì)議紀(jì)要》
1、根據(jù)《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》、《社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》、《社會(huì)保險(xiǎn)稽核辦法》、《勞動(dòng)保障監(jiān)察條例》及我市的仲裁和審判實(shí)踐，對(duì)于社會(huì)保險(xiǎn)爭(zhēng)議的受理應(yīng)遵循以下原則：
（1）用人單位未為勞動(dòng)者建立社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系、欠繳社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)或未按規(guī)定的工資基數(shù)足額繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的，勞動(dòng)者主張予以補(bǔ)繳的，一般不予受理，告知?jiǎng)趧?dòng)者通過(guò)勞動(dòng)行政部門解決；
（2）由于用人單位未按規(guī)定為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，導(dǎo)致勞動(dòng)者不能享受工傷、失業(yè)、生育、醫(yī)療保險(xiǎn)待遇，勞動(dòng)者要求用人單位按照相關(guān)規(guī)定支付上述待遇的，應(yīng)予受理。
（3）用人單位未為農(nóng)民工繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)，農(nóng)民工在與用人單位終止或解除勞動(dòng)合同后要求用人單位賠償損失的，應(yīng)予受理。

4、根據(jù)《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第四十七條的規(guī)定，適用一裁終局的勞動(dòng)爭(zhēng)議案件有兩類，一是小額案件，即追索勞動(dòng)報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或賠償金，不超過(guò)當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個(gè)月金額的爭(zhēng)議；二是標(biāo)準(zhǔn)明確的案件，即因執(zhí)行國(guó)家的勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)在工作時(shí)間、休息休假、社會(huì)保險(xiǎn)等方面發(fā)生的爭(zhēng)議。對(duì)于第一類案件，一般應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁時(shí)各項(xiàng)請(qǐng)求的總金額為標(biāo)準(zhǔn)確定是否屬于適用一裁終局的勞動(dòng)爭(zhēng)議案件。對(duì)于第二類案件，該類案件一般不涉及具體金額，主要是指因執(zhí)行國(guó)家勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)而產(chǎn)生的爭(zhēng)議。
7、在勞動(dòng)仲裁程序中遺漏了必須共同參加仲裁的當(dāng)事人，人民法院在一審訴訟程序中可依法予以追加，無(wú)須再行仲裁。勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)漏裁的事項(xiàng)，人民法院可直接作出處理。
《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》
第四十三條 仲裁庭裁決勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，應(yīng)當(dāng)自勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)受理仲裁申請(qǐng)之日起四十五日內(nèi)結(jié)束。案情復(fù)雜需要延期的，經(jīng)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)主任批準(zhǔn)，可以延期并書面通知當(dāng)事人，但是延長(zhǎng)期限不得超過(guò)十五日。逾期未作出仲裁裁決的，當(dāng)事人可以就該勞動(dòng)爭(zhēng)議事項(xiàng)向人民法院提起訴訟。