修改《湖南省實施<工傷保險條例>辦法》立法建議

    湖南省人民政府網(wǎng)2011年9月7日發(fā)布關于征求《湖南省實施<工傷保險條例>辦法（修訂送審稿）》意見的通知，并向社會各界征求立法建議。

    關于《湖南省實施<工傷保險條例>辦法（修訂送審稿）》的起草說明全文，見http://www.hunan.gov.cn/zwgk/tzgg/szbm/201109/t20110907_393350.html，基于《社會保險法》的出臺和《工傷保險條例》的修訂，適時修改《湖南省事實<工傷保險條例>辦法》，必要且及時。

    堅持與上位法保持一致，就“行政主體名稱”、“適用范圍”、“工傷保險費特殊征繳”、“工傷保險待遇調(diào)整”等方面做出修改，值得肯定。

現(xiàn)主要對新增加內(nèi)容，提出如下意見：

新增一、新增勞動能力鑒定委員會鑒定的具體內(nèi)容，更有利于用人單位或工傷職工維護其合法權益，更有利于實踐操作。

新增二、《山東省貫徹《工傷保險條例》實施辦法》第30條，為解決破產(chǎn)、關閉、解散和注銷企業(yè)被鑒定為一級至四級的工傷職工以及因工死亡職工供養(yǎng)親屬工傷保險待遇問題提供了參考，兼顧用人單位和工傷職工的利益，有很高的借鑒價值。

新增三、為明確工傷待遇中責任主體，強化用人單位進行職工離職健康檢查的義務性規(guī)定，增加第四十三條，兼顧工傷職工及用人單位雙方的利益。

新增四、“關于工傷如何適用新舊法規(guī)規(guī)定問題”。

第一、先來看關于法律適用條款：

1、2004年1月1日實施的《工傷保險條例》第六十四條 本條例自２００４年１月１日起施行。本條例施行前已受到事故傷害或者患職業(yè)病的職工尚未完成工傷認定的，按照本條例的規(guī)定執(zhí)行。

2、《國務院關于修改〈工傷保險條例〉的決定》第二十四條規(guī)定，本決定自2011年1月1日起施行。
《工傷保險條例》根據(jù)本決定作相應的修改，重新公布。本條例施行后本決定施行前受到事故傷害或者患職業(yè)病的職工尚未完成工傷認定的，依照本決定的規(guī)定執(zhí)行。

第二、這一點不僅現(xiàn)在有爭議，早在2004年1月1日《工傷保險條例》實施時，與《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》的銜接上，曾經(jīng)出現(xiàn)新舊法適用不一致的問題。先來看當初的解決：

對《關于對<工傷保險條例>第六十四條的法律溯及力問題的請示》的復函（國法秘函〔2005〕314號）

福建省人民政府法制辦公室：

你辦《關于對<工傷保險條例>第六十四條的法律溯及力問題的請示》（閩政法函〔2005〕43號）收悉。經(jīng)研究，并征得勞動保障部同意，答復如下：

《工傷保險條例》第六十四條規(guī)定“本條例施行前已受到事故傷害或者患職業(yè)病的職工尚未完成工傷認定的，按照本條例的規(guī)定執(zhí)行”。這一規(guī)定，既包括按照本條例規(guī)定的工傷認定程序認定工傷，也包括按照本條例的規(guī)定享受工傷保險待遇。

可見，是否適用新條例，不是根據(jù)事故發(fā)生的時間來確定，而是根據(jù)“完成工傷認定”的時間來確定。

第三、關于新工傷保險條例的溯及力問題，有特別的規(guī)定。

  最高人民法院關于印發(fā)《關于審理行政案件適用法律規(guī)范問題的座談會紀要》（以下簡稱“座談會紀要”）的通知（法[2004]96號），《座談會紀要》第三條、關于新舊法律規(guī)范的適用規(guī)則：根據(jù)行政審判中的普遍認識和做法，行政相對人的行為發(fā)生在新法施行以前，具體行政行為作出在新法施行以后，人民法院審查具體行政行為的合法性時，實體問題適用舊法規(guī)定，程序問題適用新法規(guī)定，但下列情形除外：(一)法律、法規(guī)或規(guī)章另有規(guī)定的； (二)適用新法對保護行政相對人的合法權益更為有利的； (三)按照具體行政行為的性質(zhì)應當適用新法的實體規(guī)定的。

  在新舊發(fā)的適用上，《國務院關于修改〈工傷保險條例〉的決定》第二十四條規(guī)定已經(jīng)明確做出了規(guī)定，況且，不管是在程序上，還是在實體上，新法都更有利于保護工傷職工弱者的權益，故此，對于工傷事故發(fā)生在新法施行以前，工傷認定作為具體行政行為，完成在新法施行以后的，應當適用新法的規(guī)定。

第四、《黑龍江省貫徹<工傷保險條例>若干規(guī)定》僅是對一般情況下“法的溯及力”問題的理解。

《黑龍江省貫徹<工傷保險條例>若干規(guī)定》第26條，所遵循的是“行政相對人的行為發(fā)生在新法施行以前，具體行政行為作出在新法施行以后，人民法院審查具體行政行為的合法性時，實體問題適用舊法規(guī)定，程序問題適用新法規(guī)定，”這一普通規(guī)則，而對《國務院關于修改〈工傷保險條例〉的決定》第二十四條關于特別規(guī)定法律溯及力條款的存在，視若無睹。

如果簡單的“以工傷事故發(fā)生的時間點作為法律適用點”，那么就根本沒有規(guī)定《國務院關于修改〈工傷保險條例〉的決定》第二十四條的任何必要。

第五、提供另外一個立法參考。

關于貫徹執(zhí)行國務院《工傷保險條例》有關問題的通知 （汕人社函[2011]196號）第五條，關于新老《條例》銜接問題（二）對新《條例》第六十七條的規(guī)定可作以下理解：1、尚未完成工傷認定的，包括新《條例》實施前工傷認定申請已經(jīng)受理但未作出工傷認定決定的，以及已受到事故傷害在申請期限內(nèi)未提出工傷認定申請的。其工傷認定、勞動能力鑒定、待遇標準、爭議處理等都應當按照新《條例》的有關規(guī)定執(zhí)行。但是，對于原《條例》屬于工傷范圍而新《條例》又不屬于工傷范圍的，還應當執(zhí)行原《條例》的規(guī)定。

第六、成功案例再次表明新舊法適用不以事故發(fā)生時間為屆。

工傷賠償法律網(wǎng)http://www.wnpump.cn于2011年4月29日發(fā)表一案例2010年工亡適用新條例第一案落定http://www.wnpump.cn/anlizhanshi/2011-4/2133.html，此案例也被《法制日報》2011年8月28日以一篇“員工病亡在新工傷條例實施前”重新刊發(fā)，并被《中國日報網(wǎng)》、《人民網(wǎng)》、《普法網(wǎng)》等多家權威、法制媒體爭相轉載。

現(xiàn)絕大部分省份都在以此理解進行操作，故此，也請貴府在進行地方立法時能夠，立足科學理論，真正與上位法保持立法一致，避免解決法律糾紛過程中不必要的爭議。

張士謙 王勝利律師

石家莊市工傷、職業(yè)病法律援助與研究工作站

2011年9月14日