一至四級工傷職工待遇銜接的法理分析
對《工傷保險條例》不同的理解，導(dǎo)致我國各地對一至四級工傷職工是否繳納養(yǎng)老保險費規(guī)定不一，達(dá)到退休年齡時其享受的待遇也有較大差異。2004年1月1日后，由于政策的模糊性導(dǎo)致各地執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)不一，致使相當(dāng)部分的一至四級工傷職工至今仍按原標(biāo)準(zhǔn)享受待遇。
關(guān)于一至四級工傷職工達(dá)到法定退休年齡后享受的待遇問題，一直困擾著從事工傷保險工作的實踐者、理論研究者和政策制定者。因為一至四級工傷職工在達(dá)到法定退休年齡前是否繼續(xù)繳納養(yǎng)老保險費涉及他們在法定退休年齡前后的待遇銜接，直接影響了他們的生活保障水平。因此，有必要對這個問題進(jìn)行探討和研究，以達(dá)成共識。
一至四級工傷職工是否應(yīng)該繳納養(yǎng)老保險費
2010年12月，國務(wù)院公布《國務(wù)院關(guān)于修改〈工傷保險條例〉的決定》（國務(wù)院令第568號，下稱《條例》）。《條例》第三十五條第二款規(guī)定：“職工因工致殘被鑒定為一級至四級傷殘的，由用人單位和職工個人以傷殘津貼為基數(shù)，繳納基本醫(yī)療保險費。”但對一至四級工傷職工是否應(yīng)該繳納養(yǎng)老保險費并沒有規(guī)定，因此，在《條例》頒布后，對這一問題存在爭議，實踐存在兩種截然不同的觀點，各地也有著不同的地方性規(guī)定。
一種觀點認(rèn)為，一至四級工傷職工應(yīng)該繳納養(yǎng)老保險費。如，北京市2007年規(guī)定：由用人單位和工傷職工以傷殘津貼為基數(shù)繳納養(yǎng)老保險費直至退休年齡，2007年4月1日前中斷繳納的，按照歷年傷殘津貼基數(shù)予以補繳。浙江省、陜西省、貴州省也作出了一至四級工傷職工應(yīng)當(dāng)繳納基本養(yǎng)老保險費的類似規(guī)定。 因為《條例》明確規(guī)定，一至四級工傷職工達(dá)到法定退休年齡后，辦理退休手續(xù)，享受養(yǎng)老保險待遇，其原享受的傷殘津貼高于養(yǎng)老保險待遇的，由工傷保險基金補足差額，既然辦理的是退休手續(xù)、享受的又是養(yǎng)老保險待遇，理應(yīng)履行養(yǎng)老保險的繳費義務(wù)。
另一種觀點認(rèn)為，一至四級工傷職工不應(yīng)該繳納養(yǎng)老保險費。四川省規(guī)定：從《條例》中有關(guān)工傷職工繳納社會保險費內(nèi)容上下文連貫性分析，一至四級工傷職工不繳納除基本醫(yī)療保險費以外的基本養(yǎng)老、失業(yè)、工傷、生育保險費是立法本意，各級勞動保障部門和社保機構(gòu)必須按規(guī)定執(zhí)行。山西、江蘇等地在實踐中也有不予繳納養(yǎng)老保險費的規(guī)定。持有這種觀點的地方認(rèn)為，《條例》只規(guī)定了一至四級工傷職工繳納基本醫(yī)療保險費，對養(yǎng)老、生育等其他社會保險費沒有規(guī)定，按照合法行政原則中“法律保留”的原則，不繳納養(yǎng)老保險費符合依法行政的要求。
由此可見，對《條例》不同的理解，導(dǎo)致我國各地對一至四級工傷職工是否繳納養(yǎng)老保險費規(guī)定不一，達(dá)到退休年齡時其享受的待遇也有較大差異。更為緊迫的是，在2004年1月1日前基本不存在一至四級工傷職工享受待遇的銜接問題，但在2004年1月1日后，由于政策的模糊性導(dǎo)致各地執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)不一，甚至大部分省市還在等待觀望，期待國家對該問題作出統(tǒng)一規(guī)范，致使相當(dāng)部分的一至四級工傷職工至今仍按原標(biāo)準(zhǔn)享受待遇。
待遇銜接的法理分析
一至四級工傷職工待遇的銜接問題，筆者在2006年《中國勞動》第12期發(fā)表過不應(yīng)繳納養(yǎng)老保險費的觀點。如何解決這一問題，筆者經(jīng)過多年的思考，作出了法理分析和設(shè)想。
繳納養(yǎng)老保險費沒有上位法支持。在刑法上，有“法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰”的罪刑法定原則；在民法上，有“法無規(guī)定即自由”的民法原則；而在行政法上，則有“有法不可違”、“無法不可為”的行政法原則。而《社會保險法》、《條例》屬于行政法的范疇，應(yīng)該按照行政法上合法行政的原則去要求。因此，在沒有上位法支持的情況下，行政機關(guān)不能為行政相對人設(shè)定義務(wù)，體現(xiàn)了對行政機關(guān) “法未授權(quán)即禁止”的基本要求。既然《社會保險法》、《條例》都沒有關(guān)于一至四級職工繳納養(yǎng)老保險費的規(guī)定，那么在沒有法律法規(guī)授權(quán)的情況下，要求繳納養(yǎng)老保險費的規(guī)定和做法都是違法行為。
從養(yǎng)老保險的原始設(shè)計出發(fā)點看，也沒有政策支撐。養(yǎng)老保險費是以勞動者的工資或勞動所得的一定比例來繳納的，保證的是退休以后的基本生活；而一級至四級工傷職工享受的是傷殘津貼，并非勞動所得，用津貼來繳納養(yǎng)老保險費沒有政策支持。（來源：中工網(wǎng)，www.wnpump.cn整理）
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