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湖北省人力資源和社會保障廳關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題處理意見（征求意見稿）

為及時(shí)公正處理勞動爭議案件，依據(jù)《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》、《中華人民共和國勞動法》、《中華人民共和國勞動合同法》以及《勞動合同法實(shí)施條例》等法律、法規(guī)規(guī)定，結(jié)合我省實(shí)際情況，現(xiàn)就各級勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)審理勞動爭議案件若干問題提出如下處理意見：

一、關(guān)于勞動爭議范圍（一）下列爭議不作為勞動爭議處理：

1、除勞動合同中明確約定將住房公積金作為勞動者福利待遇的以外，勞動者與用人單位因住房公積金產(chǎn)生的爭議；

2、經(jīng)批準(zhǔn)改組改制的國有企業(yè)，勞動者不服經(jīng)職代會或職工大會通過并經(jīng)政府有關(guān)部門批準(zhǔn)的職工安置方案，與改組改制企業(yè)發(fā)生的爭議；

3、證券業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)等行業(yè)的證券經(jīng)紀(jì)人、保險(xiǎn)代理人（具備行業(yè)資格證、執(zhí)業(yè)證、委托代理合同）與委托人（證券、保險(xiǎn)等企業(yè)）之間發(fā)生的爭議；4、勞動者因社會保險(xiǎn)的繳費(fèi)基數(shù)、比例、標(biāo)準(zhǔn)，以及社會保險(xiǎn)待遇審批、發(fā)放數(shù)額等與社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)發(fā)生的爭議；

5、用人單位與招用超過法定退休年齡的人員或已依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的人員之間發(fā)生的爭議；

6、用人單位和勞動者不服勞動能力鑒定委員會的鑒定結(jié)論，與勞動能力鑒定委員會之間發(fā)生的爭議。

二、關(guān)于勞動爭議申請仲裁時(shí)效

（二）當(dāng)事人于2008年5月1日之前（不包括2008年5月1日當(dāng)日）發(fā)生的爭議，仲裁時(shí)效期間適用《勞動法》中60日期間的規(guī)定；當(dāng)事人于2008年5月1日之后（包括2008年5月1日當(dāng)日）發(fā)生的爭議，適用《勞動爭議調(diào)解仲裁法》中一年期間的規(guī)定。

（三）勞動者因工傷或職業(yè)病，請求用人單位依法承擔(dān)工傷待遇的，勞動仲裁時(shí)效期間按下列情況分別處理：1、已依法作出工傷認(rèn)定，自申請人傷殘級別鑒定結(jié)論生效之日起算。2、勞動者認(rèn)為正在享受的應(yīng)由用人單位負(fù)擔(dān)的工傷待遇不符合法定標(biāo)準(zhǔn)的，自享受待遇之日起算。

（四）用人單位單方作出解除勞動關(guān)系決定的，應(yīng)出具書面解除勞動關(guān)系決定（通知），仲裁時(shí)效期間從該書面決定（通知）送達(dá)勞動者之日起算；無法直接送達(dá)而采取郵寄送達(dá)或公告送達(dá)方式的，仲裁時(shí)效期間從勞動者簽收郵件或者公告之日起屆滿30日起算；用人單位未出具書面決定（通知）但勞動者知道或者應(yīng)當(dāng)知道該決定（通知）內(nèi)容的，從其知道或應(yīng)當(dāng)知道之日起算。

（五）勞動者未按規(guī)定通知用人單位離職，用人單位依據(jù)勞動合同約定或者規(guī)章制度作出單方解除勞動合同（關(guān)系）決定的，勞動者申請仲裁時(shí)效期間從其本人離職之日起算。

三、關(guān)于規(guī)章制度效力的認(rèn)定

（六）用人單位在《勞動合同法》實(shí)施前制定的規(guī)章制度，雖未經(jīng)過《勞動合同法》第四條第二款規(guī)定的民主程序，但內(nèi)容未違反法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并已經(jīng)向員工公示或告知的，可以作為勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)審理案件的依據(jù)。

（七）《勞動合同法》實(shí)施后，用人單位在制定、修改直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，未經(jīng)過《勞動合同法》第四條第二款規(guī)定的民主程序的，原則上不能作為勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)審理案件的依據(jù)。但規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)的內(nèi)容未違反法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，不存在明顯不合理的情形，并已向員工公示或告知，且勞動者沒有提出異議的，可以作為勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)審理案件的依據(jù)。

四、關(guān)于爭議當(dāng)事人

（八）用人單位下屬分支機(jī)構(gòu)未依法取得營業(yè)執(zhí)照或登記證書，以該機(jī)構(gòu)或用人單位名義與勞動者訂立勞動合同的，無論其是否取得用人單位的委托或授權(quán)，均以該用人單位為勞動爭議的當(dāng)事人，其下屬分支機(jī)構(gòu)列為共同當(dāng)事人或第三人。

五、關(guān)于違約金

（九）2008年1月1日前簽訂的勞動合同中約定由勞動者承擔(dān)違約金責(zé)任的條款，在《勞動合同法》生效后，若不符合《勞動合同法》的規(guī)定，該條款自2008年1月1日起無效。

六、關(guān)于舉證責(zé)任

（十）勞動者請求用人單位支付拖欠工資，雙方對拖欠的期限和拖欠金額有爭議的，用人單位應(yīng)對勞動者提出仲裁請求之日前兩年期間的工資支付情況承擔(dān)舉證責(zé)任；超過兩年期限的工資支付情況由勞動者承擔(dān)舉證責(zé)任。

（十一）勞動者主張加班工資，應(yīng)對其是否具有加班事實(shí)加以證明。如勞動者有充分的證據(jù)證明其主張的加班期間用人單位對其建立了考勤制度，用人單位應(yīng)對勞動者是否有加班的事實(shí)負(fù)舉證責(zé)任。

七、關(guān)于加班工資計(jì)發(fā)標(biāo)準(zhǔn)

（十二）加班工資計(jì)發(fā)標(biāo)準(zhǔn)以勞動合同中約定的工資標(biāo)準(zhǔn)為計(jì)發(fā)基數(shù)；勞動合同沒有約定的，以用人單位規(guī)章制度規(guī)定的該崗位或工種的工資標(biāo)準(zhǔn)為計(jì)發(fā)基數(shù)；規(guī)章制度沒有規(guī)定的，以提請仲裁前該勞動者12個月實(shí)際發(fā)放（剔除加班工資后）的月平均工資標(biāo)準(zhǔn)為計(jì)發(fā)基數(shù)，實(shí)際發(fā)放的月平均工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，以當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)為計(jì)發(fā)基數(shù)。

八、關(guān)于企業(yè)法定代表人或負(fù)責(zé)人薪酬?duì)幾h的處理

（十三）對于用人單位現(xiàn)任法定代表人或負(fù)責(zé)人要求用人單位支付薪酬的糾紛，勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)不予受理。用人單位原法定代表人或原負(fù)責(zé)人要求用人單位支付薪酬的糾紛，符合以下情形的，勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)可以受理：1、法定代表人或負(fù)責(zé)人已經(jīng)工商管理部門登記變更的；2、法定代表人或負(fù)責(zé)人雖未經(jīng)工商變更登記，但股東大會或董事會已經(jīng)通過決議實(shí)際變更了法定代表人或負(fù)責(zé)人的；3、法定代表人或負(fù)責(zé)人因各種原因已經(jīng)不能行使法定職權(quán)的。九、關(guān)于社會保險(xiǎn)爭議

（十四）勞動關(guān)系存續(xù)期間，用人單位應(yīng)依法為勞動者辦理社會保險(xiǎn)。因用人單位未依法辦理社會保險(xiǎn)，勞動者就用人單位未按規(guī)定參加社會保險(xiǎn)或欠繳社會保險(xiǎn)費(fèi)提出補(bǔ)辦、補(bǔ)繳的, 應(yīng)裁決用人單位到社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)補(bǔ)辦社會保險(xiǎn)或補(bǔ)繳欠繳的社會保險(xiǎn)費(fèi)。

（十五）對因政策性原因無法補(bǔ)辦、補(bǔ)繳的，應(yīng)裁定用人單位分別不同社會保險(xiǎn)險(xiǎn)種，補(bǔ)償勞動者相應(yīng)損失：養(yǎng)老保險(xiǎn)，可裁決用人單位按勞動者和本單位工作年限，工作每滿一年，計(jì)發(fā)2個月本人申請仲裁前12個月平均工資的補(bǔ)償費(fèi)。本人申請仲裁前12個月平均工資高于當(dāng)?shù)厣夏甓嚷毠て骄�工資的，以當(dāng)?shù)厣夏甓嚷毠て骄�工資為計(jì)發(fā)基數(shù)；醫(yī)療保險(xiǎn)，可裁決由用人單位按當(dāng)?shù)爻擎?zhèn)職工基本醫(yī)療保險(xiǎn)政策規(guī)定，報(bào)銷勞動者在勞動合同（關(guān)系）存續(xù)期間的醫(yī)療費(fèi)用；失業(yè)保險(xiǎn)，可裁決用人單位按國務(wù)院失業(yè)保險(xiǎn)條例規(guī)定，賠償勞動者失業(yè)保險(xiǎn)金；工傷和生育保險(xiǎn)，可裁決用人單位依據(jù)當(dāng)?shù)毓�傷保險(xiǎn)和生育保險(xiǎn)規(guī)定，支付職工工傷保險(xiǎn)待遇和生育待遇。

（十六）因用人單位未依法辦理社會保險(xiǎn)，勞動者已在個人窗口辦理社會保險(xiǎn)的，可按其已繳費(fèi)情況，裁決由用人單位支付勞動者已經(jīng)繳納應(yīng)由單位繳納的社會保險(xiǎn)費(fèi)部分，并裁決用人單位應(yīng)將其納入單位參保繳費(fèi)范圍。

十、關(guān)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金

（十七）《勞動合同法》施行之日存續(xù)的勞動合同在《勞動合同法》施行后，勞動者按照《勞動合同法》第三十八條的規(guī)定解除勞動合同或者勞動關(guān)系，以及用人單位依照《勞動合同法》第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動合同或者勞動關(guān)系的，用人單位應(yīng)按照《勞動合同法》第四十七條規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，《勞動合同法》實(shí)施前后勞動者本單位工作年限合并計(jì)算。

（十八）勞動合同在《勞動合同法》施行之后到期終止的，除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，屬用人單位終止勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)支付終止勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金應(yīng)分段計(jì)算：①《勞動合同法》施行之后的工作年限，按照勞動者終止勞動合同前12個月平均工資計(jì)算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；②國有企業(yè)職工2001年10月6日至2007年12月31日止期間，用人單位可以不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；2001年10月之前的本單位工作年限，無論勞動者提出還是用人單位提出終止勞動合同，用人單位均應(yīng)按照每滿一年支付一個月標(biāo)準(zhǔn)工資的生活補(bǔ)助費(fèi)，最多不超過12個月，工作年限不滿一年的按一年計(jì)算；③非國有企業(yè)的勞動者在《勞動合同法》施行之前的本單位工作年限，不計(jì)發(fā)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

十一、關(guān)于適用《勞動爭議調(diào)解仲裁法》的若干問題

（十九）《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十七條應(yīng)作如下理解：   1、勞動者追索勞動報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或賠償金的勞動爭議案件，涉及多項(xiàng)仲裁請求的，單項(xiàng)裁決數(shù)額均不超過當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)12個月金額的，仲裁裁決為終局裁決；單項(xiàng)裁決金額超過當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)12個月金額的，仲裁裁決為前置裁決。2、勞動者要求按國家法定標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行工作時(shí)間、享受休息休假、社會保險(xiǎn)、勞動保護(hù)等方面的爭議，屬于確認(rèn)爭議的為終局裁決，屬于給付爭議且各分項(xiàng)裁決均不超過當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)12個月金額的，仲裁裁決為終局裁決；各分項(xiàng)裁決金額超過當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)12個月金額的為仲裁前置裁決。

（二十）勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)對同一案件的不同爭議事項(xiàng)作出終局裁決和非終局裁決的，可在同一份裁決書中分別裁決，但應(yīng)在裁決中明確告知當(dāng)事人不同的權(quán)利和義務(wù)。

十二、其他

（二十一）本意見僅適用勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)處理勞動爭議案件；本意見下發(fā)后，法律、法規(guī)有新規(guī)定的，從其規(guī)定。（二十二）本意見由湖北省人力資源和社會保障廳解釋。（二十三）本意見自下發(fā)之日起執(zhí)行。此前已經(jīng)勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)審理終結(jié)的案件不適用本意見。