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關(guān)聯(lián)公司的勞動(dòng)關(guān)系如何認(rèn)定
　　　　　　　　　　　　　　　毛磊 北京市海淀區(qū)勞動(dòng)人事爭議仲裁院
案情簡介
　案例1：劉某主張，其于2012年7月6日入職A公司，任銷售總監(jiān)職務(wù)，2013年4月30日離職，在職期間雙方未簽訂勞動(dòng)合同，并提交了《解除勞動(dòng)關(guān)系證明書》、《收入證明》、進(jìn)行證明。《解除勞動(dòng)關(guān)系證明書》、《收入證明》均載有A公司公章，其中《解除勞動(dòng)關(guān)系證明書》中載明：“茲有本單位職工劉某……2012年7月6日入職……于2013年4月30日與本單位解除勞動(dòng)關(guān)系”。《收入證明》顯示了2012年8月至2013年4月劉某的實(shí)發(fā)工資情況。A公司對(duì)上述證據(jù)的真實(shí)性予以認(rèn)可。
    A公司認(rèn)可2012年7月6日至2013年4月30日期間劉某任其公司銷售總監(jiān)及雙方未簽訂勞動(dòng)合同，但主張，A公司與劉某不存在勞動(dòng)關(guān)系；A公司系B公司的子公司，兩家公司的法定代表人為同—人；劉某系B公司職工，其與B公司已簽訂期限為2010年5月1日至2013年4月30日的勞動(dòng)合同；2012年7月6日至2013年4月30日期間，B公司將劉某借調(diào)和派駐至A公司工作，A公司受B公司委托向劉某支付工資并為其繳納社會(huì)保險(xiǎn)。A公司就其主張?zhí)峤涣藙⒛撑cB公司的《勞動(dòng)合同》、 A公司的章程及《員工離職表》進(jìn)行證明。劉某與B公司《勞動(dòng)合同》顯示合同期限為2010年5月1日至2013年4月50日；A公司的章程顯示該公司的股東出資情況為B公司出資160萬元、陳某出資40萬元；《員工離職表》載有劉某簽字及A公司的公章，并載有A公司相關(guān)管理人員徐某等人簽字，其中顯示劉某于2013年4月30日正式離職。劉某對(duì)上述證據(jù)的真實(shí)性均予以認(rèn)可。
   劉某于2013年5月9日申請(qǐng)仲裁，要求A公司支付2012年8月6日至2013年4月30日期間未簽訂勞動(dòng)合同二倍工資差額。庭審中，劉某認(rèn)可其入職A公司前在B公司工作。
仲裁裁決：駁回了劉某的申請(qǐng)請(qǐng)求。
    案例2：李某主張，其于2011年2月23日入職c公司，月工資標(biāo)準(zhǔn)為20000元；在職期間，雙方未簽訂書面勞動(dòng)合同；其于2012年12月13日以未依法繳納社會(huì)保險(xiǎn)為由與c公司解除勞動(dòng)關(guān)系。李某就其上述主張?zhí)峤涣恕督獬齽趧?dòng)關(guān)系通知書》，其中所顯示的解除理由及勞動(dòng)關(guān)系解除時(shí)間與李某當(dāng)庭所述一致。
   c公司認(rèn)可《解除勞動(dòng)關(guān)系通知書》的真實(shí)性及未為李某繳納社會(huì)保險(xiǎn)的事實(shí)，對(duì)李某的其他主張均不予認(rèn)可，主張：c公司的法定代表人系D公司持股70%的股東，李某系D公司員工，2011年2月23日C公司將李某從D公司借調(diào)至本公司，李某已經(jīng)與D公司簽訂有期限為2011年2月22日至2014年2月21日的勞動(dòng)合同。c公司就其上述主張?zhí)峤涣藙趧?dòng)合同，其內(nèi)容顯示為甲方：D公司，乙方：李某，落款處載有雙方簽章，合同期限與c公司的當(dāng)庭所述一致。李某認(rèn)可勞動(dòng)合同的真實(shí)性。C公司未就其與D公司是關(guān)聯(lián)關(guān)系、李某系從D公司借調(diào)到本公司的主張?zhí)峤幌嚓P(guān)證據(jù)。
   李某于2015年1月申請(qǐng)仲裁，要求c公司支付禾簽訂勞動(dòng)合同二倍工資差額及解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
   仲裁裁決：c公司向李桌支付未簽訂勞動(dòng)合同二倍工資差額及解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；
爭議焦點(diǎn)■
　關(guān)聯(lián)公司的勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)如何認(rèn)定？
案例分析■
    2011年8月10日，《法制日?qǐng)?bào)》刊登的上海市第一中級(jí)人民法院法官王劍平、孫倩《關(guān)聯(lián)公司間調(diào)動(dòng)崗位不視為解除合同》一文中，對(duì)關(guān)聯(lián)公司關(guān)系是這樣界定的：關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。關(guān)聯(lián)企業(yè)出現(xiàn)的意義在于通過股權(quán)、協(xié)議及人事手段使原本獨(dú)立的企業(yè)法人相互聯(lián)合，形成一個(gè)以共同利益取代個(gè)體利益、以控制意志取代獨(dú)立意志的利益共同體。在關(guān)聯(lián)公司中，控制公司管理者的控制權(quán)限不局限于本公司，轉(zhuǎn)而擴(kuò)大到整個(gè)關(guān)聯(lián)公司組織整體。控制人往往出于整體考慮，將生產(chǎn)經(jīng)營、人事安排等進(jìn)行統(tǒng)一管理、集中控制，為實(shí)現(xiàn)總體戰(zhàn)略，關(guān)聯(lián)公司之間進(jìn)行人事調(diào)配較為普遍。
關(guān)于案例1，確認(rèn)劉某與B公司存在勞動(dòng)關(guān)系的理由如下：一是劉某入職A公司前系B公司員工，其與B公司已簽訂勞動(dòng)合同，且劉某未就其已與B公司解除勞動(dòng)合同進(jìn)行舉證，雙方勞動(dòng)合同應(yīng)未解除。二是B公司系A(chǔ)公司的控股母公司，二者存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，劉某在A公司工作．A公司可基于借調(diào)和派駐關(guān)系對(duì)其進(jìn)行管理，為其繳納社會(huì)保險(xiǎn)并支付工資。三是A公司作為B公司的控股子公司．在劉某與B公司的勞動(dòng)合同期限內(nèi)，雖為劉某出具了《解除勞動(dòng)關(guān)系證明書》、《收入證明》等并接受了劉某的辭職，在管理上存在一定瑕疵，但上述證據(jù)并不能充分證明劉某與B公司已解除勞動(dòng)合同，并與A公司建立了新的勞動(dòng)關(guān)系。綜上，鑒于認(rèn)定劉某與B公司存在勞動(dòng)關(guān)系，故仲裁委對(duì)劉某要求A公司支付2012年8月6日至2013年4月30日期間未簽訂勞動(dòng)合同二倍工資差額的申請(qǐng)請(qǐng)求不予支持。如果與B公司解除了勞動(dòng)合同，誰承擔(dān)劉的二倍工資。
    關(guān)于案例2，C公司雖就其主張?zhí)峤涣死钅撑cD公司簽訂的《勞動(dòng)合同》，但未能就本公司與D公司存在關(guān)聯(lián)關(guān)系進(jìn)行舉證。如果存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，李與誰有勞動(dòng)關(guān)系？
勞動(dòng)者與用人單位簽訂勞動(dòng)合同后，存在以下可能I生：一是雖簽訂勞動(dòng)合同未存在用工事實(shí)：二是簽訂勞動(dòng)合同后在到期前解除了勞動(dòng)合同；三是存在雙重勞動(dòng)關(guān)系。根據(jù)原勞動(dòng)部《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》（勞社部發(fā)〔2005〕12號(hào)）的規(guī)定，用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書面勞動(dòng)合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立：用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)；勞動(dòng)者接受用人單位管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)，也就是說勞動(dòng)者為了獲取報(bào)酬，在用人單位的指揮和監(jiān)督下從事勞動(dòng)；勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。
    案例2中，李某與C公司均具有合法主體資格．李某為C公司提供勞動(dòng)并接受C公司管理．C公司向劉某支付工資并繳納社會(huì)保險(xiǎn)，雙方的關(guān)系顯然符合上述確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系成立的要素。因此，仲裁委確認(rèn)李某與C公司存在勞動(dòng)關(guān)系，并對(duì)李某的相應(yīng)申請(qǐng)請(qǐng)求予以支持。
    涉及關(guān)聯(lián)公司勞動(dòng)關(guān)系的相關(guān)問題
    第一，關(guān)聯(lián)公司勞動(dòng)關(guān)系的主要類型及存在問題。
    筆者認(rèn)為，關(guān)聯(lián)公司勞動(dòng)關(guān)系主要三種類型：一是借調(diào)，二是異地工作，三是從事促銷工作。
    從實(shí)質(zhì)上看，關(guān)聯(lián)公司勞動(dòng)關(guān)系就是建立和履行勞動(dòng)合同的用人單位分離問題。實(shí)踐中存在以下突出問題：一是勞動(dòng)合同簽訂企業(yè)與實(shí)際用工企業(yè)不一致。二是勞動(dòng)者的工資發(fā)放、社會(huì)保險(xiǎn)繳納、社會(huì)保險(xiǎn)待遇的享受與實(shí)際用工企業(yè)不一致。三是部分企業(yè)惡意規(guī)避法律責(zé)任。四是勞動(dòng)爭議風(fēng)險(xiǎn)較大，勞動(dòng)者權(quán)益維護(hù)容易落空，同時(shí)勞動(dòng)者申請(qǐng)仲裁或提起起訴時(shí)涉及到勞動(dòng)爭議管轄地不同的問題。
    第二，第三人的追加。
　為有效保護(hù)勞動(dòng)者的權(quán)益，裁審機(jī)構(gòu)應(yīng)將簽訂勞動(dòng)合同單位依職權(quán)追加為第三人，并可承擔(dān)連帶責(zé)任，主要考慮：一是便于查清事實(shí)。二是尊重勞動(dòng)者的選擇，將有經(jīng)濟(jì)實(shí)力的用人單位追加進(jìn)來，便于維護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益。三是借鑒《公司法》中“揭開公司的面紗”理論，即“控制股東為逃避法律義務(wù)或責(zé)任而違反誠實(shí)信用原則，濫用法人資格或股東有限責(zé)任待遇，致使債權(quán)人利益嚴(yán)重受損時(shí)，法院或仲裁機(jī)構(gòu)有權(quán)責(zé)令控制股東直接向公司債權(quán)人履行法律義務(wù)，承擔(dān)法律責(zé)任”，要以勞動(dòng)者利益價(jià)值取向?yàn)槁淠_點(diǎn)。
　第三，關(guān)聯(lián)公司勞動(dòng)關(guān)系的舉證責(zé)任。
　關(guān)于關(guān)聯(lián)公司勞動(dòng)關(guān)系的存在，用人單位應(yīng)負(fù)有舉證責(zé)任，裁審機(jī)構(gòu)也可以依職權(quán)查明，在用人單位無法充分證明、裁審機(jī)構(gòu)也無法查明的情況下，用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的相應(yīng)不利后果。
第四，勞動(dòng)合同是否是確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系的首要標(biāo)準(zhǔn)。
    《勞動(dòng)法》第十六條規(guī)定：“勞動(dòng)合同是勞動(dòng)者與用工單位確立勞動(dòng)關(guān)系，明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。”勞動(dòng)爭議處理實(shí)踐中，勞動(dòng)合同亦是認(rèn)定用人單位與勞動(dòng)者存在勞動(dòng)關(guān)系的重要證據(jù)，在勞動(dòng)合同與其他證據(jù)證明力發(fā)生沖突時(shí)，勞動(dòng)合同應(yīng)具有優(yōu)先證明力。
    勞動(dòng)合同是確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系的首要證據(jù)，但應(yīng)與實(shí)際用工事實(shí)相結(jié)合，主要可分為三種情形：一是在關(guān)聯(lián)關(guān)系成立的情況下．勞動(dòng)者確實(shí)先在簽訂勞動(dòng)合同單位工作過一段時(shí)間，又到被申請(qǐng)人單位工作，如借調(diào)就屬于此種情形，該種情況應(yīng)依勞動(dòng)合同來認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系。二是關(guān)聯(lián)關(guān)系能夠成立，但勞動(dòng)者未到用人單位工作過或者簽訂勞動(dòng)合同時(shí)間與到被申請(qǐng)人單
位工作時(shí)間相隔很近，應(yīng)按勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)來確認(rèn)。三是無法證明或查明關(guān)聯(lián)關(guān)系存在，應(yīng)按勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)來確認(rèn)。
    從上述關(guān)聯(lián)公司勞動(dòng)關(guān)系的認(rèn)定，可以推出勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定的兩個(gè)關(guān)鍵環(huán)節(jié)：一是是否具有人身隸屬關(guān)系，從國內(nèi)外勞動(dòng)關(guān)系立法看，這是勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定的最重要標(biāo)準(zhǔn)。二是用人單位對(duì)勞動(dòng)者的勞動(dòng)過程進(jìn)行管理，這也是區(qū)別假外包真派遣的標(biāo)準(zhǔn)。