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社保費(fèi)補(bǔ)繳的時(shí)效問題一直爭(zhēng)議不斷，兩年是否應(yīng)當(dāng)成為權(quán)力行使的休止符，引發(fā)不小的爭(zhēng)議。筆者不惴淺薄，談?wù)勛约旱囊坏弥�言，謬誤之處還請(qǐng)指正。

這里先要明確幾點(diǎn)：

1、根據(jù)最高法的觀點(diǎn)，社保費(fèi)補(bǔ)繳不屬勞動(dòng)爭(zhēng)議，為行政部門的職責(zé)。故當(dāng)以行政視角予以審視，民事理論不宜過分摻雜其間。

2、實(shí)踐中社保費(fèi)欠繳情形千差萬(wàn)別，有自始未繳（未辦理社保登記）、中途斷交、低于實(shí)際工資標(biāo)準(zhǔn)繳納、不按實(shí)際工作年限繳納等諸多情形。因此應(yīng)區(qū)分欠繳情況是發(fā)生登記階段、申報(bào)核定階段還是征收階段。

3、理論上我國(guó)社保費(fèi)征繳模式為行政部門管理、經(jīng)辦機(jī)構(gòu)核定、征收部門征繳。體制上則分為社保經(jīng)辦地稅征收、社保經(jīng)辦社保征收兩種模式，后者還區(qū)分社保機(jī)構(gòu)是否獨(dú)立于人社部門。

4、綜合2、3對(duì)于社保費(fèi)補(bǔ)繳時(shí)效應(yīng)具體問題具體分析，一概而論不足取。

社保費(fèi)補(bǔ)繳從權(quán)力部門的角度來說即為責(zé)令補(bǔ)繳社保費(fèi)或社保費(fèi)征繳，當(dāng)為行政行為，因此談時(shí)效問題應(yīng)立足該行政行為的性質(zhì)。

作為法律術(shù)語(yǔ)“責(zé)令改正違法行為”出自《行政處罰法》第二十三條，其規(guī)定“行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政處罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人改正或限期改正違法行為。”。對(duì)于責(zé)令改正行為的性質(zhì)學(xué)界有行政處罰、行政命令、行政強(qiáng)制執(zhí)行、行政裁決等不同觀點(diǎn)。

而具體到責(zé)令補(bǔ)繳社保費(fèi)的行為，《社會(huì)保險(xiǎn)法》、《社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行規(guī)定》、《實(shí)施<中華人民共和國(guó)社會(huì)保險(xiǎn)法>若干規(guī)定》、《社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)申報(bào)繳納管理規(guī)定》、《社會(huì)保險(xiǎn)稽核辦法》等諸部法律法規(guī)均作出了規(guī)定，分別由社保行政部門、社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)、社保征收機(jī)構(gòu)行使。

1、社保行政部門的責(zé)令補(bǔ)繳行為

《社會(huì)保險(xiǎn)法》第八十四條、《社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》第十三條、《勞動(dòng)保障監(jiān)察條例》第二十七條第一款規(guī)定，社保行政部門，對(duì)不辦理社保登記、瞞報(bào)工資額或職工人數(shù)的違法行為應(yīng)當(dāng)責(zé)令改正。

《勞動(dòng)保障監(jiān)察條例》第十八條第一款第（二）項(xiàng)規(guī)定，對(duì)當(dāng)改未改的應(yīng)依法責(zé)令改正或作出相應(yīng)的行政處理決定。實(shí)踐中根據(jù)《勞動(dòng)和社會(huì)保障部辦公廳關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)最高人民法院辦公廳關(guān)于對(duì)<關(guān)于請(qǐng)解決勞動(dòng)監(jiān)察決定強(qiáng)制執(zhí)行問題的函>的答復(fù)的通知》(勞社廳發(fā)[1998]7號(hào))及參照《勞動(dòng)和社會(huì)保障部辦公廳關(guān)于限期改正指令書是否要規(guī)定欠繳社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)數(shù)額的復(fù)函》（勞社廳函[2000]43號(hào)）的規(guī)定,社保行政部門責(zé)令用人單位補(bǔ)繳社保費(fèi)的行為,可分為責(zé)令改正與行政處理兩種方式,其對(duì)應(yīng)的執(zhí)法文書為《勞動(dòng)保障監(jiān)察限期改正責(zé)令書》與《行政處理決定書》。

前者可以不載明繳費(fèi)單位欠繳社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的數(shù)額，后者則必須予以詳盡記載。前者可以行政復(fù)議或訴訟但不可強(qiáng)制執(zhí)行，后者則皆可。

載之于《勞動(dòng)保障監(jiān)察限期改正責(zé)令書》的責(zé)令補(bǔ)繳行為。從程序上來說，其可以只載明相對(duì)人而無需具體的地址及法人信息，而且無預(yù)先告知程序，亦無強(qiáng)制執(zhí)行的程序。從內(nèi)容上來說，其并非對(duì)相對(duì)人權(quán)利的直接處分，而是設(shè)定了相對(duì)人繳納社保費(fèi)的義務(wù)，是一種意思性而非物理性行為，其意在“期待”或督促相對(duì)人自動(dòng)履行。但又有強(qiáng)制性，即相對(duì)人不履行義務(wù)時(shí)，會(huì)面臨行政處罰的制裁。

因此從這個(gè)角度說，其性質(zhì)更接近行政命令。而行政命令不適用《行政處罰法》，不受兩年時(shí)效的限制。

而以《行政處理決定書》形式作出的責(zé)令補(bǔ)繳行為，程序上需嚴(yán)格遵守調(diào)查取證，告知事實(shí)、理由依據(jù)和有關(guān)權(quán)利，聽取陳述、申辯或舉行聽證，作出決定、送達(dá)決定的要求。內(nèi)容上則是由法律法規(guī)所設(shè)定，對(duì)相對(duì)人違反社保法律行為有制裁性，是對(duì)相對(duì)人財(cái)產(chǎn)的一種處分行為，也是一種不利益的行為。因此可認(rèn)為是行政處罰，受兩年時(shí)效的限制。

寫到這估計(jì)很多人都會(huì)覺得費(fèi)解，因?yàn)槿绱艘粊恚�社保費(fèi)補(bǔ)繳的時(shí)效問題，就變相成為社保行政部門的自由裁量權(quán)限。所以需要注意《勞動(dòng)保障監(jiān)察條例》第二十條的規(guī)定“違反勞動(dòng)保障法律、法規(guī)或者規(guī)章的行為在2年內(nèi)未被勞動(dòng)保障行政部門發(fā)現(xiàn)，也未被舉報(bào)、投訴的，勞動(dòng)保障行政部門不再查處......”

該條直接在程序上對(duì)行政主體作出行政決定的行為進(jìn)行了時(shí)間限制。因此無論是行政命令還是行政處罰或者其他，在達(dá)到二十條規(guī)定的情形后，一律受時(shí)效限制。

2、社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的責(zé)令補(bǔ)繳行為

這里只論述社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)單設(shè)即社保經(jīng)辦地稅征收模式下的社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的責(zé)令補(bǔ)繳行為。

根據(jù)職權(quán)法定原則，職權(quán)必須通過合法途徑取得。行政主體取得行政職權(quán)有法律法規(guī)的設(shè)定、法律法規(guī)的授權(quán)、行政機(jī)關(guān)的依法委托三種方式。本段所謂社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)不是行政部門，不可能通過設(shè)定取得行政職權(quán)。其職權(quán)來源一是《社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》第二十條“社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)受勞動(dòng)行政部門的委托，可以進(jìn)行與社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳有關(guān)的檢查、調(diào)查工作”。二是《社會(huì)保險(xiǎn)稽核辦法》第十一條“被稽核對(duì)象少報(bào)、瞞報(bào)繳費(fèi)基數(shù)和繳費(fèi)人數(shù)，社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)責(zé)令其改正；拒不改正的，社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)勞動(dòng)行政部門依法處罰.....”。來源一為委托當(dāng)無疑議。來源二筆者認(rèn)為是授權(quán)。

雖然2014年《行政訴訟法》修改后才明確作出規(guī)章授權(quán)的規(guī)定，但在2000年3月10日施行《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國(guó)行政訴訟法>若干問題的解釋》第二十條第二、第三款及第二十一條，已經(jīng)明確規(guī)定規(guī)章的授權(quán)。

考慮到最高審判機(jī)關(guān)的特殊地位，其實(shí)際上是承認(rèn)了規(guī)章授權(quán)的法律效力。而《社會(huì)保險(xiǎn)稽核辦法》是2003年2月27日頒布的部門規(guī)章。故從這一角度出發(fā)可以理解為《社會(huì)保險(xiǎn)稽核辦法》已經(jīng)授權(quán)社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)行使責(zé)令補(bǔ)繳社保費(fèi)的權(quán)力。

那么社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)行使的責(zé)令補(bǔ)繳社保費(fèi)的權(quán)力又當(dāng)作何理解?筆者認(rèn)為應(yīng)為行政命令，不應(yīng)有時(shí)效的限制。

需要注意的是在2011年7月1日施行的《實(shí)施<中華人民共和國(guó)社會(huì)保險(xiǎn)法>若干規(guī)定》第二十七條第二款規(guī)定的行使查處侵害職工社保權(quán)益行為的行政主體是社保行政部門和社保征收機(jī)構(gòu),排除了社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)。在某種意義上等于取消了《社會(huì)保險(xiǎn)稽核辦法》對(duì)社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的授權(quán)，其所行使的只�；�于委托的稽核權(quán)力。而且在實(shí)踐中稽核的結(jié)果更多的是作為行政部門或者征收機(jī)構(gòu)作出行政決定的證據(jù)來使用。其在很大程度上已經(jīng)被后續(xù)的行政行為吸收，無單獨(dú)討論時(shí)效的必要；即使認(rèn)為這種授權(quán)沒有被取消，由于用人單位不履行行政命令的后果是面臨行政部門的處罰，該責(zé)令補(bǔ)繳行為也同樣被后續(xù)的行政處罰行為吸收，受其時(shí)效限制亦無單獨(dú)討論的必要。

3、社保征收機(jī)構(gòu)的責(zé)令補(bǔ)繳行為

《社會(huì)保險(xiǎn)法》第六十三條、第八十六條規(guī)定了社保征收機(jī)構(gòu)責(zé)令補(bǔ)繳的權(quán)力。人社部《社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)申報(bào)繳納管理規(guī)定》、《實(shí)施<中華人民共和國(guó)社會(huì)保險(xiǎn)法>若干規(guī)定》對(duì)在社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)征收社保費(fèi)的模式下，社保費(fèi)申報(bào)繳納作出了更具體規(guī)定。本段所謂社保征收機(jī)構(gòu)包括社保經(jīng)辦社保征收模式下的社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)與社保經(jīng)辦地稅征收模式下的地稅部門，方便起見統(tǒng)一以社保征收機(jī)構(gòu)進(jìn)行論述。

筆者認(rèn)為社保征收機(jī)構(gòu)的責(zé)令補(bǔ)繳行為屬于行政征收行為。按照通行的行政法理論，所謂行政征收行為是指行政主體依法向行政相對(duì)人強(qiáng)制性地收取稅費(fèi)或私有財(cái)產(chǎn)的行政行為，其具有處分性、強(qiáng)制性、非對(duì)價(jià)性及法定性。

所謂處分性，是指行政主體對(duì)相對(duì)人財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的處分，直接導(dǎo)致其財(cái)產(chǎn)權(quán)的喪失。社保費(fèi)用一經(jīng)征收即進(jìn)入國(guó)庫(kù)，用人單位即無權(quán)支配。

所謂強(qiáng)制性，是指征收行為無需與相對(duì)人協(xié)商更無需取得相對(duì)人的同意，行政主體依法進(jìn)行即可，如果相對(duì)人拒絕履行則會(huì)面臨行政處罰等不利后果。在征收社保費(fèi)過程中，對(duì)依法核定的應(yīng)繳數(shù)額，用人單位有依法繳納的義務(wù)，如果拒絕繳納，社保行政部門會(huì)予以巨額處罰，在一定條件下征收機(jī)構(gòu)甚至可以直接劃繳。

所謂非對(duì)價(jià)性則更易理解，征收機(jī)構(gòu)征收用人單位的社保費(fèi)是無償?shù)摹?

所謂法定性，是指行政征收的設(shè)定必須有法律直接設(shè)定。這里的法律僅指由全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的法律。我國(guó)《憲法》第十條第三款、第十三條第三款及《立法法》第八條對(duì)此均作出了規(guī)定。這也是其與行政處罰或行政命令的一個(gè)重要區(qū)別。

行政征收行為沒有時(shí)效限，因此社保征收機(jī)構(gòu)依《社會(huì)保險(xiǎn)法》實(shí)施的責(zé)令補(bǔ)繳行為亦無時(shí)效限制。

那么總結(jié)一下，可以得出這樣的結(jié)論，在社保登記、申報(bào)核定階段社保行政部門的征繳社保費(fèi)行為受兩年時(shí)效的限制。在征收階段征收部門的征費(fèi)行為則沒有此限制。

換句話說，在用人單位不依法辦理社保登記或雖辦理登記但不按實(shí)際工資基數(shù)申報(bào)等情況下，行政部門的查處行為受兩年時(shí)效的限制。而在辦理登記并如實(shí)申報(bào)核定后，不進(jìn)行繳納的情況下，理論上征收機(jī)構(gòu)可以在任何時(shí)間內(nèi)進(jìn)行征繳。