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《修改<工傷保險(xiǎn)條例>的決定》意見稿（五）

------中國工傷賠償法律網(wǎng)www.wnpump.cn  張士謙 整理

《修改<工傷保險(xiǎn)條例>的決定》（征求意見稿），引發(fā)熱議的同時(shí)，中國工傷賠償法律網(wǎng)作為專業(yè)的工傷維權(quán)網(wǎng)站，現(xiàn)就（征求意見稿）未涉及，且維權(quán)過程中易引發(fā)爭議之處，予以總結(jié)，望請能夠就此機(jī)會，更進(jìn)一步的完善我國的工傷保險(xiǎn)制度。

其一、《工傷保險(xiǎn)條例》應(yīng)當(dāng)建立切實(shí)可行的工傷保險(xiǎn)基金墊付醫(yī)療費(fèi)制度。雖然此前同樣熱議的《社會保險(xiǎn)法草案》，確立了墊付工傷醫(yī)療費(fèi)制度，但是，《工傷保險(xiǎn)條例》作為工傷保險(xiǎn)制度建立的行政法規(guī)，其修改應(yīng)當(dāng)落實(shí)《社會保險(xiǎn)法》確立的工傷醫(yī)療費(fèi)墊付制度。從（征求意見稿）來看，修改后的《工傷保險(xiǎn)條例》，對這一新建立起來的制度只字未提，顯然不適應(yīng)這一制度的貫徹落實(shí)。

其二、老工傷職工，特別是職業(yè)病職工，過去為國家做出了巨大貢獻(xiàn)，隨著歲數(shù)增長病情逐漸加重，需要的工傷醫(yī)療費(fèi)用與日俱增。將他們強(qiáng)行排除在工傷保險(xiǎn)的大門之外，既與工傷保險(xiǎn)的宗旨相悖，有違社會主義基本制度的價(jià)值理念，也不利于社會主義和諧社會的構(gòu)建。現(xiàn)今我國部分省份，如北京、山西、云南、河北、上海等，紛紛出臺關(guān)于“老工傷”納入工傷保險(xiǎn)統(tǒng)籌的相關(guān)政策。但由于沒有統(tǒng)一的規(guī)定，這些地方政策規(guī)定“老工傷”的范圍、待遇標(biāo)準(zhǔn)、享受待遇的程序等不盡相同，相同工傷案件，不同待遇，一定程度上影響了工傷保險(xiǎn)制度的嚴(yán)肅性與公信力。 

此外，從原《工傷保險(xiǎn)條例》的條文來看，結(jié)合實(shí)踐操作中，有違公平、公正原則的條款，分述如下：

其一、原《工傷保險(xiǎn)條例》第15條第（一）項(xiàng)：在工作時(shí)間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或在48小時(shí)之內(nèi)搶救無效死亡的。

意見：此條款“48小時(shí)”之規(guī)定，雖然在操作中有了明確的標(biāo)準(zhǔn)，但卻嚴(yán)重違背的公正原則。因?yàn)槲覈�還沒有建立“腦死亡”法律制度，實(shí)踐中，利用“呼吸機(jī)”等搶救設(shè)備，維持不可逆轉(zhuǎn)的死亡，是人之常情，但卻要面臨“非工傷”的不公正待遇。選擇道德，將失去法律賦予的權(quán)利，選擇法律，將面臨道德的譴責(zé)。

建議：其一、對“48小時(shí)”附加條件如“自主呼吸”等，或者用“第一次搶救無效”代替“48小時(shí)”。其二、由于我國尚未對“過勞死”進(jìn)行立法，但實(shí)踐中，確實(shí)存在用人單位要求工人連續(xù)加班、從事職業(yè)禁忌（比如要求心臟病、高血壓患者從事特種作業(yè)人員的提升司機(jī)等）的情形，這種情況雖然用人單位存在嚴(yán)重的過錯(cuò)，給職工造成的損失也是非常大的（往往導(dǎo)致疾病的發(fā)作、死亡或?qū)е峦耆珕适�勞動能�?/span>），但卻沒有相應(yīng)的法律規(guī)定，使用人單位承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。故此，建議將用人單位嚴(yán)重違法勞動法規(guī)、職業(yè)禁忌病導(dǎo)致的死亡、完全喪失勞動能力，納入認(rèn)定視同工傷的范圍。

其二、原《工傷保險(xiǎn)條例》第29條規(guī)定了，工傷保險(xiǎn)診療目錄、藥品目錄、工傷保險(xiǎn)住院服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)等，但本條并未明確在此范圍之外的醫(yī)療費(fèi)的具體承擔(dān)主體。因?yàn)閷?shí)踐中，工傷職工往往不知道單位是否參加了工傷保險(xiǎn)或者不清楚工傷定點(diǎn)醫(yī)院，更不知道工傷保險(xiǎn)診療、藥品目錄、住院服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)。由于用人單位對工傷職工有救助的義務(wù)，所以，未在工傷保險(xiǎn)范圍內(nèi)的費(fèi)用，只要能夠證明用于治療工傷的，應(yīng)當(dāng)由用人單位來承擔(dān)。

其三、原《工傷保險(xiǎn)條例》第31條第2款、第3款，只明確了“停工留薪期”的延長需要勞動能力鑒定委員會予以確定，但沒有對初次確定“停工留薪期”作出規(guī)定，導(dǎo)致了各地做法不同或地方根本沒有就此作出規(guī)定。停工留薪間需要護(hù)理的，由所在單位負(fù)責(zé)，但是如果單位拒不負(fù)責(zé)護(hù)理的，單位承擔(dān)的護(hù)理費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，有待作出規(guī)定。

其四、原《工傷保險(xiǎn)條例》第41條規(guī)定，企業(yè)破產(chǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)支付應(yīng)該由用人單位支付的工傷保險(xiǎn)待遇費(fèi)用，但是對于標(biāo)準(zhǔn)，尤其是沒有參加工傷保險(xiǎn)的一至四級工傷職工的非“農(nóng)民工”，缺少工傷保險(xiǎn)待遇一次性解決的標(biāo)準(zhǔn)。

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