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2012 年 12 月 8 日， 有幸聽(tīng)了一場(chǎng)最高人民法院民一庭王林清法官所做的 《勞動(dòng)爭(zhēng)議案件處理實(shí)務(wù)》 的講座。王法官是中國(guó)社會(huì)科學(xué)院金融學(xué)博士后、中國(guó)人民大學(xué)經(jīng)濟(jì)學(xué)博士后，《最高人民法院審理 勞動(dòng)爭(zhēng)議案件司法解釋?zhuān)ㄈ�）、（四）》和《最高人民法院審理民間借貸案件司法解釋》的起草人。 據(jù)他說(shuō)， 《最高人民法院審理勞動(dòng)爭(zhēng)議司法解釋?zhuān)ㄋ模�》�?yīng)在 2012 年 12 月 20 日由最高人民法院 審判委員會(huì)討論通過(guò)，公布的時(shí)間將在春節(jié)前后或兩會(huì)前后，讓我們拭目以待吧。
自己想做進(jìn)一步解釋說(shuō)明的是：按照王法官的說(shuō)法，司法解釋五，多數(shù)是木有的了。因此，該講座， 個(gè)人覺(jué)得還是作為理論上的探討比較合適，畢竟，在講座后的接待餐上，我咨詢(xún)了王法官個(gè)別問(wèn)題， 王法官的觀點(diǎn)，做陪的地方法院的法官表態(tài)：可能不太適用于本地區(qū)。這一點(diǎn)，其實(shí)從各地法院的一 些指導(dǎo)意見(jiàn)或座談會(huì)紀(jì)要也可以反映出來(lái)。但是，還是想強(qiáng)調(diào)的是：這些觀點(diǎn)，畢竟是最高人民法院 法官的觀點(diǎn)，一定程度上，大家還是可以借鑒觀點(diǎn)里所反映的精神的。
《勞動(dòng)爭(zhēng)議案件處理實(shí)務(wù)》 -----主講：王林清
第一部分 概念與學(xué)說(shuō)
一、勞動(dòng)者的請(qǐng)求權(quán)
1、工傷保險(xiǎn)待遇請(qǐng)求權(quán)
2、民事侵權(quán)損害請(qǐng)求權(quán)。
二、各國(guó)在工傷保險(xiǎn)賠償制度的模式。
1、取代救濟(jì)模式，即只享受工傷保險(xiǎn)待遇。德國(guó)
2、選擇救濟(jì)模式。即可選擇第三者賠償，也可選擇工傷保險(xiǎn)待遇，二者擇一。世界立法基本沒(méi)有采 用的。
3、雙重救濟(jì)模式。同時(shí)可以獲得第三者賠償和工傷保險(xiǎn)待遇。英國(guó)，但從上世紀(jì)九十年代初，開(kāi)始 限制。
4、補(bǔ)充救濟(jì)模式。即可選擇第三者賠償，也可選擇工傷保險(xiǎn)待遇。但選擇的救濟(jì)不足以賠償時(shí)，可 就不足部分選擇另一種救濟(jì)模式。日本、智利、北歐的一些國(guó)家
第二部分 勞動(dòng)爭(zhēng)議案件涉及工傷的處理問(wèn)題。
一、因用人單位的故意或重大過(guò)失導(dǎo)致勞動(dòng)者工傷的，應(yīng)當(dāng)如何處理？
規(guī)定模糊、甚至矛盾。
認(rèn)為：1、用人單位不能免除民事責(zé)任。理由：一、如果嚴(yán)格執(zhí)行人傷解釋第 12 條，用人單位免責(zé)， 則可能產(chǎn)生用人單位令勞動(dòng)者冒險(xiǎn)作業(yè)，不顧其生命的后果；二、工傷保險(xiǎn)賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)與人身?yè)p害賠 償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)不一致；三、不論勞動(dòng)者是何原因致工傷，均會(huì)獲得一定數(shù)額的賠償，但人的生命健康是無(wú) 價(jià)的， 不是以金錢(qián)能衡量的。 侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任， 與其說(shuō)是對(duì)受害人的賠償， 不如說(shuō)是對(duì)侵權(quán)人的懲罰； 四、立法已規(guī)定在一些情況下，勞動(dòng)者除依法享受工傷保險(xiǎn)待遇外，還可向用人單位追償，如《安全 生產(chǎn)法》第 48 條、《職業(yè)病防治法》第 59 條。（人傷解釋頒布實(shí)施在 03 年，第 12 條與 02 年的 職業(yè)病防治法不一致，法官應(yīng)當(dāng)裁量）；五、民事侵權(quán)賠償?shù)膹V度、范圍不斷加深，保護(hù)力度逐年加 大， 而工傷賠償相對(duì)固定； 六、 從工傷保險(xiǎn)設(shè)置的初衷看， 是為保障因工作遭受損害能早日得到救濟(jì)， 分散用人單位的風(fēng)險(xiǎn)，而非承擔(dān)用人單位的所有風(fēng)險(xiǎn)。

2、故意或重大過(guò)失如何區(qū)分。沒(méi)有辦法也沒(méi)有必要區(qū)分。
二、用人單位一般過(guò)失或者沒(méi)有過(guò)錯(cuò)情況下勞動(dòng)者工傷的，應(yīng)當(dāng)如何處理？
認(rèn)為，用人單位應(yīng)當(dāng)免責(zé)，理由是用人單位已經(jīng)為勞動(dòng)者交納了勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用，使其有了救濟(jì)途徑。 否則如果繳費(fèi)和不繳費(fèi)均需要承擔(dān)責(zé)任， 那么會(huì)導(dǎo)致后果是， 沒(méi)有用人單位再為勞動(dòng)者繳納保險(xiǎn)費(fèi)用。
三、第三人侵權(quán)與工傷損害賠償競(jìng)合的處理？
勞動(dòng)者享有兩個(gè)請(qǐng)求權(quán)，一是基于社會(huì)保險(xiǎn)請(qǐng)求權(quán)，二是民事?lián)p害賠償?shù)恼?qǐng)求權(quán)。全國(guó)各地法院的做 法不同。
觀點(diǎn)：應(yīng)從兩方面探討，一方面是第三人的民事責(zé)任問(wèn)題，第三人因?yàn)樽约簩?shí)施的侵權(quán)行為而產(chǎn)生責(zé) 任，不能因?yàn)橛萌藛挝粔|付或工傷保險(xiǎn)賠償而減免。勞動(dòng)者或工傷保險(xiǎn)基金、用人單位可追償。另一 方面，社會(huì)保險(xiǎn)法第 42 條，由于第三人的原因造成工傷，第三人不支付工傷醫(yī)療費(fèi)用或者無(wú)法確定 第三人的，由工傷保險(xiǎn)基金先行支付。工傷保險(xiǎn)基金先行支付后，有權(quán)向第三人追償。工傷保險(xiǎn)基金 僅在醫(yī)療費(fèi)用范圍內(nèi)享有追償權(quán)，受害人存在對(duì)其他費(fèi)用中獲得雙賠的可能。
很多高院的民一庭會(huì)議紀(jì)要（江蘇、北京、上海、廣東等），認(rèn)為醫(yī)療費(fèi)、喪葬費(fèi)、殘疾器具費(fèi)用、 交通費(fèi)等實(shí)際有單據(jù)證明發(fā)生的數(shù)額后，這些屬于一次性費(fèi)用，均只能主張一次。
王法官認(rèn)為，除醫(yī)療費(fèi)外，均可雙賠，因?yàn)閯趧?dòng)者本身有兩個(gè)請(qǐng)求權(quán)，兩個(gè)請(qǐng)求權(quán)不一樣，即使有些 費(fèi)用重疊，也可要求雙賠。
王法官透露，最高院行政庭可能會(huì)起草司法解釋對(duì)此做出規(guī)定。
四、第三人侵權(quán)導(dǎo)致工傷的，可否在同一個(gè)訴訟程序中把工傷與侵權(quán)損害一并解決？
1、 個(gè)人觀點(diǎn)， 可以。 理由是： 第一， 民訴法并未規(guī)定同一民事訴訟中只能解決一個(gè)法律關(guān)系； 第二， 按照美國(guó)的民訴法理論，因一個(gè)事實(shí)行為產(chǎn)生若干民事法律關(guān)系后果的，產(chǎn)生的爭(zhēng)議必須在一個(gè)訴訟 中一并解決；第三，一個(gè)訴訟中一并解決兩個(gè)以上法律關(guān)系，節(jié)約司法資源；第四，節(jié)省司法資源、 減輕當(dāng)事人訴累。
2、現(xiàn)實(shí)中的問(wèn)題，案由怎么定？個(gè)人觀點(diǎn)，定哪個(gè)都行，不要把案由看的太重。
五、工傷認(rèn)定中事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的確認(rèn)應(yīng)由工傷認(rèn)定機(jī)構(gòu)行使還是勞動(dòng)仲裁部門(mén)解決？
1、工傷保險(xiǎn)條例第 18 條，工傷認(rèn)定機(jī)構(gòu)有權(quán)作出確認(rèn)。因認(rèn)定工傷首先必然要對(duì)是否存在勞動(dòng)關(guān) 系進(jìn)行認(rèn)定。
2、勞動(dòng)仲裁部門(mén)有權(quán)受理勞動(dòng)者與用人單位是否存在勞動(dòng)關(guān)系的爭(zhēng)議，依據(jù)是《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁 法》 第二條第一項(xiàng)， “中華人民共和國(guó)境內(nèi)的用人單位與勞動(dòng)者發(fā)生的下列勞動(dòng)爭(zhēng)議， 適用本法： （一） 因確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系發(fā)生的爭(zhēng)議；”
六、當(dāng)事人錯(cuò)失工傷認(rèn)定的機(jī)會(huì)，法院能否在民事訴訟中對(duì)職工是否構(gòu)成工傷直接認(rèn)定，要求用人單 位支付工傷待遇？
應(yīng)當(dāng)分情況討論， 1、 用人單位不認(rèn)可勞動(dòng)者是工傷的， 比如說(shuō)是勞動(dòng)者自己故意或其他原因造成的， 人民法院無(wú)權(quán)對(duì)是否構(gòu)成工傷做出司法確認(rèn)。理由是，能夠認(rèn)定勞動(dòng)者是否是工傷的，是由法規(guī)授權(quán) 工傷認(rèn)定機(jī)構(gòu)行使，司法權(quán)不宜僭越行政權(quán)，一旦司法權(quán)僭越行政權(quán)，會(huì)發(fā)生混亂。2、用人單位認(rèn) 可勞動(dòng)者是工傷， 且之前已為勞動(dòng)者繳納了工傷保險(xiǎn)費(fèi)用的， 人民法院也無(wú)權(quán)對(duì)是否是工傷做出認(rèn)定， 理由是， 可能發(fā)生用人單位與勞動(dòng)者串通， 騙取工傷保險(xiǎn)金的情況。 3、 用人單位認(rèn)可勞動(dòng)者是工傷， 但之前未繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)用， 人民法院可以認(rèn)定。 理由是， 這種情況下， 用人單位是最終的責(zé)任群體， 其自己認(rèn)可，法院可以認(rèn)定構(gòu)成工傷，判令用人單位按工傷標(biāo)準(zhǔn)判決。
七、勞動(dòng)合同被確認(rèn)無(wú)效，發(fā)生工傷事故的賠償責(zé)任。
應(yīng)當(dāng)分情況討論，1、勞動(dòng)合同無(wú)效，建立的勞動(dòng)關(guān)系無(wú)效的，賠償責(zé)任應(yīng)按國(guó)務(wù)院《非法用工單位 傷亡人員一次性賠償辦法》處理。2、勞動(dòng)合同無(wú)效，但勞動(dòng)關(guān)系仍然有效，按 2011 年 1 月 1 日國(guó) 務(wù)院《工傷保險(xiǎn)條例》處理。
八、勞動(dòng)者工傷后不再上班，用人單位既未給付其工資也未送達(dá)解除其勞動(dòng)關(guān)系的文書(shū)，其與用人單 位的勞動(dòng)關(guān)系何時(shí)終止？
根據(jù)勞動(dòng)者的傷殘等級(jí)，1、工傷一到四級(jí)，勞動(dòng)者享有三種待遇，一是工傷保險(xiǎn)基金支付一次性傷 殘補(bǔ)助金；二是和用人單位保留勞動(dòng)關(guān)系，勞動(dòng)者退出工作崗位，單位每月支付傷殘津貼，直到達(dá)到 退休年齡；三是勞動(dòng)者達(dá)到法定退休年齡的，不再享有傷殘津貼，而是享受退休金。2、工傷五到六 級(jí)，勞動(dòng)者享有三種待遇，一是工傷保險(xiǎn)基金支付一次性傷殘補(bǔ)助金；二是用人單位適當(dāng)安排工作， 用人單位難以安排工作的，勞動(dòng)者退出工作崗位，單位每月支付傷殘津貼，直到達(dá)到退休年齡；三是 如果勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)合同的，工傷保險(xiǎn)支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金，用人單位支付一次性傷殘就 業(yè)補(bǔ)助金。3、工傷七到十級(jí)的，勞動(dòng)者享有兩種待遇，一是工傷保險(xiǎn)基金支付一次性傷殘補(bǔ)助金； 二是勞動(dòng)合同期滿(mǎn)或勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)合同的，工傷保險(xiǎn)支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金，用人單位支 付一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。
工傷保險(xiǎn)條例第 36、37 條。
九、《工傷保險(xiǎn)條例》第 39 條規(guī)定的上一年度是指訴訟的上一年度還是死亡時(shí)的上一年度？
第 39 條規(guī)定：職工因工死亡，其近親屬按照下列規(guī)定從工傷保險(xiǎn)基金領(lǐng)取喪葬補(bǔ)助金、供養(yǎng)親屬撫 恤金和一次性工亡補(bǔ)助金： (一)喪葬補(bǔ)助金為 6 個(gè)月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資; (二)供養(yǎng)親 屬撫恤金按照職工本人工資的一定比例發(fā)給由因工死亡職工生前提供主要生活來(lái)源、 無(wú)勞動(dòng)能力的親 屬。標(biāo)準(zhǔn)為：配偶每月 40%，其他親屬每人每月 30%，孤寡老人或者孤兒每人每月在上述標(biāo)準(zhǔn)的基 礎(chǔ)上增加 10%。核定的各供養(yǎng)親屬的撫恤金之和不應(yīng)高于因工死亡職工生前的工資。供養(yǎng)親屬的具 體范圍由國(guó)務(wù)院社會(huì)保險(xiǎn)行政部門(mén)規(guī)定; (三)一次性工亡補(bǔ)助金標(biāo)準(zhǔn)為上一年度全國(guó)城鎮(zhèn)居民人均可 支配收入的 20 倍。
工傷保險(xiǎn)基金給的，只能按勞動(dòng)者死亡年度的上一年度，而非作出工亡認(rèn)定的上一年度。
十、不具備合法經(jīng)營(yíng)資格的用人單位與勞動(dòng)者之間勞動(dòng)關(guān)系如何認(rèn)定？
1、用人單位沒(méi)有營(yíng)業(yè)執(zhí)照，即使正在設(shè)立，視為用人單位不存在，勞動(dòng)關(guān)系不存在。
2、營(yíng)業(yè)執(zhí)照期限界滿(mǎn)或被吊銷(xiāo)。吊銷(xiāo)是工商行政機(jī)關(guān)的行政處罰，單位仍是合格的民事主體，仍屬 勞動(dòng)合同法的適格用人單位，勞動(dòng)關(guān)系有效。
十一、不具備合法經(jīng)營(yíng)資格的用人單位與勞動(dòng)者發(fā)生爭(zhēng)議如何列當(dāng)事人？
1、用人單位沒(méi)有取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照，只能列出資人為當(dāng)事人。
2、營(yíng)業(yè)執(zhí)照期限界滿(mǎn)或被吊銷(xiāo)，將單位及出資人列為共同原告或被告。
注意：1、司法解釋三所說(shuō)的出資人既包括顯名出資人，也包括隱名出資人。
2、如單位有實(shí)際控制人，則將實(shí)際控制人一并列為當(dāng)事人。
3、在承擔(dān)責(zé)任方式上，出資人和實(shí)際控制人一律承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
十二、借用和掛靠情形下勞動(dòng)關(guān)系如何確定？
典型例子：個(gè)人買(mǎi)出租車(chē)，掛靠出租車(chē)公司，招聘一出租車(chē)司機(jī)。認(rèn)為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定司機(jī)與出租車(chē)公司之 間存在勞動(dòng)關(guān)系。理由是：1、勞動(dòng)部 2005 年 12 號(hào)文《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》，只 有一點(diǎn)與該規(guī)定不符，即是勞動(dòng)報(bào)酬支付問(wèn)題，即這種情況下，勞動(dòng)報(bào)酬不是由單位支付，而是由個(gè) 人支付，司機(jī)提前拿到勞動(dòng)報(bào)酬。行業(yè)是壟斷性行業(yè)，屬于特殊行業(yè)，勞動(dòng)報(bào)酬方面特殊了一些。2、 勞動(dòng)者其實(shí)間接受單位管理。3、保護(hù)勞動(dòng)者權(quán)益。4、制裁掛靠行為。
十三、借用和掛靠情形下訴訟主體如何確定？
借用人、掛靠人、被掛靠人均列為主體，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
十四、掛靠有償或無(wú)償情形下，責(zé)任承擔(dān)是否不同？
一律承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
十五、司法實(shí)踐中是否應(yīng)當(dāng)承認(rèn)雙重勞動(dòng)關(guān)系？
一種觀點(diǎn)認(rèn)為，不應(yīng)當(dāng)承認(rèn)，理由是傳統(tǒng)勞動(dòng)法理論中，一個(gè)勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)對(duì)應(yīng)一個(gè)用人單位，這種情 況下，社會(huì)保險(xiǎn)的辦理和繳納也明確。
個(gè)人觀點(diǎn)，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)承認(rèn)雙重勞動(dòng)關(guān)系，包括雙重非全日制勞動(dòng)關(guān)系和非全日制勞動(dòng)關(guān)系。
理由是：1、勞動(dòng)合同法第 39 條第二款第四項(xiàng)：“勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng) 合同：（四）勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或 者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；”說(shuō)明法律認(rèn)可兩個(gè)勞動(dòng)關(guān)系；該條只是賦予單位有權(quán)解除勞動(dòng)關(guān) 系，但未說(shuō)明雙重勞動(dòng)關(guān)系無(wú)效。2、勞動(dòng)合同法規(guī)定了勞動(dòng)合同無(wú)效的情形不包括雙重勞動(dòng)關(guān)系。 3、勞動(dòng)合同法第 91 條規(guī)定：“用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者， 給其他用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。”該條規(guī)定了建立雙重勞動(dòng)關(guān)系的情況可能承 擔(dān)的法律責(zé)任，但并未說(shuō)明勞動(dòng)關(guān)系無(wú)效。4、勞動(dòng)合同法第 69 條，“非全日制用工雙方當(dāng)事人可以 訂立口頭協(xié)議。從事非全日制用工的勞動(dòng)者可以與一個(gè)或者一個(gè)以上用人單位訂立勞動(dòng)合同；但是， 后訂立的勞動(dòng)合同不得影響先訂立的勞動(dòng)合同的履行。”
十六、達(dá)到法定退休年齡人員用工關(guān)系如何認(rèn)定？
勞動(dòng)合同法第 44 條，“有下列情形之一的，勞動(dòng)合同終止：（二）勞動(dòng)者開(kāi)始依法享受基本養(yǎng)老保 險(xiǎn)待遇的；”但實(shí)踐中存在勞動(dòng)者達(dá)成法定退休年齡，但并不享有基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的情況，個(gè)人觀 點(diǎn)認(rèn)為，應(yīng)分情況討論：1、開(kāi)始享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的，和任何單位都不能建立勞動(dòng)關(guān)系，因?yàn)?享受養(yǎng)老待遇的公民不是適格勞動(dòng)者；2、達(dá)到退休年齡，但不享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的，可以（不是必 須）與用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系。
達(dá)到法定退休年齡，是否影響勞動(dòng)者的勞動(dòng)能力？不影響
十七、建筑施工、礦山企業(yè)將工程或經(jīng)營(yíng)權(quán)發(fā)包或者轉(zhuǎn)包給有具有用工主體資格的組織或者自然人， 產(chǎn)生用工關(guān)系如何認(rèn)定？
A 轉(zhuǎn)給 B，B 轉(zhuǎn)為 C，C 轉(zhuǎn)給 D，D 不具備用工主體資格，個(gè)人觀點(diǎn)，D 所招工與 ABC 無(wú)關(guān)，但官 方觀點(diǎn)，均認(rèn)為用工與 C 認(rèn)定存在勞動(dòng)關(guān)系。
十八、公司董事與公司之間是否存在勞動(dòng)關(guān)系。
兩種觀點(diǎn)，1、存在。2、不存在。
主講人觀點(diǎn)：分情況：1、國(guó)有、國(guó)有控股、參股，這種情況下董事是委派的，屬?lài)?guó)家工作人員，不 屬勞動(dòng)法調(diào)整范疇。2、民營(yíng)企業(yè)，董事仍然是公司的勞動(dòng)者，存在勞動(dòng)關(guān)系。3、職工董事，存在 勞動(dòng)關(guān)系。4、獨(dú)立董事，不存在勞動(dòng)關(guān)系。
第三部分 勞動(dòng)爭(zhēng)議案件涉及立案的處理 十九、仲裁裁決遺漏了當(dāng)事人，在訴訟中應(yīng)當(dāng)如何處理？
法院可根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)或依職權(quán)追加。
二十、勞動(dòng)爭(zhēng)議三個(gè)司法解釋對(duì)社會(huì)保險(xiǎn)案件的受案范圍規(guī)定是否有矛盾？
三個(gè)司法解釋對(duì)社會(huì)保險(xiǎn)的受案范圍的規(guī)定其實(shí)一致。
《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄈ�）》的第一條，勞動(dòng)者以用人單 位未為其辦理社會(huì)保險(xiǎn)手續(xù)，且社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)不能補(bǔ)辦導(dǎo)致其無(wú)法享受社會(huì)保險(xiǎn)待遇為由，要求 用人單位賠償損失而發(fā)生爭(zhēng)議的，人民法院應(yīng)予受理。
受理必須滿(mǎn)足的三個(gè)前提：1、勞動(dòng)者達(dá)到法定退休年齡；2、用人單位沒(méi)有為勞動(dòng)者辦理社保手續(xù)。 如果用人單位已經(jīng)勞動(dòng)者辦理了社保手續(xù)，但未繳納費(fèi)用，則不屬人民法院受案范圍，而由勞動(dòng)行政 部門(mén)管理。3、當(dāng)?shù)厣绫�機(jī)構(gòu)無(wú)法補(bǔ)辦。如可以補(bǔ)辦，應(yīng)告知?jiǎng)趧?dòng)者到社會(huì)勞動(dòng)機(jī)構(gòu)補(bǔ)辦，法院不予 受理。
二十一、用人單位已經(jīng)為勞動(dòng)者辦理了基本養(yǎng)老保險(xiǎn)手續(xù)，但因用人單位未繳、拒繳社會(huì)費(fèi)用或者因 繳費(fèi)年限、繳費(fèi)基數(shù)等發(fā)生的爭(zhēng)議，人民法院是否受理？
不受理。理由同第二十問(wèn)題。
二十二、未辦理社會(huì)保險(xiǎn)手續(xù)？什么叫不能補(bǔ)辦？
開(kāi)通了帳戶(hù)就認(rèn)為是辦理了社會(huì)保險(xiǎn)手續(xù)。只要開(kāi)通了帳戶(hù)，無(wú)論單位有無(wú)繳費(fèi)，均不屬法院受案范 圍。
勞動(dòng)者不夠補(bǔ)辦條件的或雖夠條件，但當(dāng)?shù)匦姓�部門(mén)不予辦理的，都是屬于不能補(bǔ)辦。
二十三、2010 年 1 月 1 日起施行了《城鎮(zhèn)職工養(yǎng)老保險(xiǎn)轉(zhuǎn)移接續(xù)辦法》，如果用人單位與勞動(dòng)者 就社會(huì)保險(xiǎn)轉(zhuǎn)移接續(xù)發(fā)生的爭(zhēng)議，法院是否應(yīng)予受理？
《勞動(dòng)合同法》第五十條規(guī)定了社會(huì)保險(xiǎn)轉(zhuǎn)移接續(xù)手續(xù)：用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動(dòng)合同時(shí)出 具解除或者終止勞動(dòng)合同的證明，并在十五日內(nèi)為勞動(dòng)者辦理檔案和社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。第八十 九條僅規(guī)定用人單位違反本法規(guī)定未向勞動(dòng)者出具解除或者終止勞動(dòng)合同的書(shū)面證明， 由勞動(dòng)行政部 門(mén)責(zé)令改正；給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，但未規(guī)定用人單位沒(méi)有為勞動(dòng)者辦理檔案和 社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)的如何處理。
主講人認(rèn)為：如果用人單位未為勞動(dòng)者辦理轉(zhuǎn)移接續(xù)手續(xù)，屬于法院受案范圍。理由是，沒(méi)有法律法 規(guī)明確將該職權(quán)賦予行政機(jī)關(guān)，所以法院應(yīng)當(dāng)受理。在沒(méi)有法律規(guī)定屬于行政權(quán)管轄的，法院均應(yīng)當(dāng) 受理。
可判決用人單位為勞動(dòng)者辦理轉(zhuǎn)移接續(xù)手續(xù)，但是無(wú)法執(zhí)行。執(zhí)行不能，認(rèn)為可以參考關(guān)于拒不執(zhí)行 判決、裁定的相關(guān)規(guī)定。
二十四、《社會(huì)保險(xiǎn)法》實(shí)施后，如何應(yīng)對(duì)受案范圍的變化？
2011 年 7 月 1 日，《社會(huì)保險(xiǎn)法》頒布實(shí)施。
法院的受案范圍不發(fā)生變化。理由：1、認(rèn)為第 83 條之規(guī)定只是賦權(quán)性的規(guī)范。2、社會(huì)保險(xiǎn)法作為 一部法律，對(duì)于司法權(quán)和行政權(quán)對(duì)養(yǎng)老保險(xiǎn)的權(quán)限劃分范圍作出調(diào)整。
二十五、因就業(yè)歧視發(fā)生的糾紛按照勞動(dòng)爭(zhēng)議案件處理還是按照民事案件處理？
應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)爭(zhēng)議案件處理。
二十六、因性騷擾發(fā)生的爭(zhēng)議是勞動(dòng)糾紛案件還是民事糾紛案件？
個(gè)人認(rèn)為是民事糾紛案件，是侵權(quán)案件，侵犯了女職工的人身權(quán)。
二十七、用人單位要求勞動(dòng)者賠償因工作失誤造成的損失是勞動(dòng)爭(zhēng)議案件還是作為民事侵權(quán)案件？
該類(lèi)案件的本質(zhì)是侵權(quán)案件，應(yīng)作為民事案件進(jìn)行處理。
二十八、勞動(dòng)者和用人單位因報(bào)銷(xiāo)車(chē)票、差旅費(fèi)發(fā)生爭(zhēng)議的，是否屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議案件？
1、不屬民事案件范疇，因?yàn)檫@是勞動(dòng)者履行職務(wù)行為而發(fā)生的，此情況下，勞動(dòng)者與用人單位的地 位不平等。
2、也不應(yīng)納入勞動(dòng)爭(zhēng)議案件中，理由是 1）車(chē)票、差旅費(fèi)等涉及用人單位內(nèi)部的財(cái)務(wù)管理制度，法 院不能干預(yù)單位內(nèi)部的財(cái)政自主權(quán)；2）99 年最高院批復(fù)，關(guān)于車(chē)票、差旅費(fèi)的報(bào)銷(xiāo)問(wèn)題不屬人民法
院的受案范圍。
二十九、勞動(dòng)者主張加付賠償金是否有前置程序？
《勞動(dòng)合同法》第八十五條規(guī)定了加付賠償金的情形，即用人單位有下列情形之一的，由勞動(dòng)行政部 門(mén)責(zé)令限期支付勞動(dòng)報(bào)酬、加班費(fèi)或者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；勞動(dòng)報(bào)酬低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)支付其差 額部分；逾期不支付的，責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者加 付賠償金：（一）未按照勞動(dòng)合同的約定或者國(guó)家規(guī)定及時(shí)足額支付勞動(dòng)者勞動(dòng)報(bào)酬的；（二）低于 當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付勞動(dòng)者工資的；（三）安排加班不支付加班費(fèi)的；（四）解除或者終止勞動(dòng)合 同，未依照本法規(guī)定向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)摹?br /> 加付賠償金案件應(yīng)予受理，但有前置程序，即要由勞動(dòng)行政部門(mén)責(zé)令用人單位在一定期限內(nèi)足額支付 勞動(dòng)報(bào)酬、加班費(fèi)或者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，如用人單位在該期限內(nèi)仍未足額支付，才產(chǎn)生加付賠償金的問(wèn)題。
加付賠償金是指在應(yīng)當(dāng)支付給勞動(dòng)者的數(shù)額外，再額外支付，是一種懲罰性的賠償。
第四部分 勞動(dòng)爭(zhēng)議案件涉及訴裁銜接的處理。
三十、勞動(dòng)者主張社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)爭(zhēng)議是否適用仲裁時(shí)效制度？
1、仲裁時(shí)效：勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法第 27 條，勞動(dòng)爭(zhēng)議申請(qǐng)仲裁的時(shí)效期間為一年。仲裁時(shí)效期間 從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。前款規(guī)定的仲裁時(shí)效，因當(dāng)事人一方向?qū)Ψ疆?dāng) 事人主張權(quán)利，或者向有關(guān)部門(mén)請(qǐng)求權(quán)利救濟(jì)，或者對(duì)方當(dāng)事人同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時(shí)起， 仲裁時(shí)效期間重新計(jì)算。因不可抗力或者有其他正當(dāng)理由，當(dāng)事人不能在本條第一款規(guī)定的仲裁時(shí)效 期間申請(qǐng)仲裁的，仲裁時(shí)效中止。從中止時(shí)效的原因消除之日起，仲裁時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算。勞動(dòng)關(guān)系 存續(xù)期間因拖欠勞動(dòng)報(bào)酬發(fā)生爭(zhēng)議的，勞動(dòng)者申請(qǐng)仲裁不受本條第一款規(guī)定的仲裁時(shí)效期間的限制； 但是，勞動(dòng)關(guān)系終止的，應(yīng)當(dāng)自勞動(dòng)關(guān)系終止之日起一年內(nèi)提出。
2、個(gè)人觀點(diǎn)：應(yīng)當(dāng)適用仲裁時(shí)效制度。
但訴訟過(guò)程中，法官不應(yīng)主動(dòng)審查仲裁時(shí)效問(wèn)題。理由是仲裁時(shí)效制度是消極抗辯權(quán)，不應(yīng)由法院依 職權(quán)提出，否則法院就喪失了在訴訟中的中立地位；
3、在仲裁階段，用人單位沒(méi)有提出仲裁時(shí)效問(wèn)題，在訴訟階段，用人單位提出時(shí)效問(wèn)題，法院是否 應(yīng)當(dāng)審查時(shí)效問(wèn)題？
個(gè)人觀點(diǎn)：法院不應(yīng)審查時(shí)效問(wèn)題。
4、在仲裁階段，用人單位提出仲裁時(shí)效問(wèn)題，但仲裁機(jī)構(gòu)沒(méi)有采納，在訴訟階段，用人單位又提出 時(shí)效問(wèn)題，法院是否應(yīng)當(dāng)審查時(shí)效問(wèn)題？
應(yīng)當(dāng)審查。
只要審查仲裁時(shí)效超過(guò)了，則應(yīng)駁回原告訴訟請(qǐng)求。
三十一、在仲裁階段，勞動(dòng)者沒(méi)有要求用人單位支付加付賠償金而在訴訟階段直接提出，法院能否受 理？
應(yīng)當(dāng)一并審理。
三十二、如果勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)作出的調(diào)解書(shū)內(nèi)容違法，如何處理？
如當(dāng)事人申請(qǐng)執(zhí)行調(diào)解書(shū)，在執(zhí)行階段發(fā)現(xiàn)調(diào)解書(shū)違法，法院執(zhí)行局應(yīng)作出裁定，不予執(zhí)行。雙方當(dāng) 事人可就申請(qǐng)事項(xiàng)起訴。
依據(jù)是：2001 年最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬┑?21 條：
當(dāng)事人申請(qǐng)人民法院執(zhí)行勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁機(jī)構(gòu)作出的發(fā)生法律效力的裁決書(shū)、調(diào)解書(shū)，被申請(qǐng)人提出證 據(jù)證明勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁裁決書(shū)、調(diào)解書(shū)有下列情形之一，并經(jīng)審查核實(shí)的，人民法院可以根據(jù)民事訴訟 法第二百一十三條之規(guī)定，裁定不予執(zhí)行：
（一）裁決的事項(xiàng)不屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁范圍，或者勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁機(jī)構(gòu)無(wú)權(quán)仲裁的；
（二）適用法律確有錯(cuò)誤的；
（三）仲裁員仲裁該案時(shí)，有徇私舞弊、枉法裁決行為的；
（四）人民法院認(rèn)定執(zhí)行該勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁裁決違背社會(huì)公共利益的。
人民法院在不予執(zhí)行的裁定書(shū)中，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人在收到裁定書(shū)之次日起三十日內(nèi)，可以就該勞動(dòng)爭(zhēng) 議事項(xiàng)向人民法院起訴。
三十三、 人民調(diào)解委員會(huì)主持下達(dá)成的勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解協(xié)議， 哪些可以到基層法院申請(qǐng)司法確認(rèn)程序？
涉及到身份或其他不屬給付義務(wù)關(guān)系的，均不能到法院申請(qǐng)確認(rèn)。依據(jù)是最高院關(guān)于申請(qǐng)人民法院調(diào) 解確認(rèn)若干問(wèn)題的規(guī)定。
三十四、勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)錯(cuò)誤認(rèn)定終局裁決，人民法院應(yīng)當(dāng)如何處理？
終局裁決：《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第 47 條，下列勞動(dòng)爭(zhēng)議，除本法另有規(guī)定的外，仲裁裁決為終 局裁決，裁決書(shū)自作出之日起發(fā)生法律效力：（一）追索勞動(dòng)報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償 金，不超過(guò)當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個(gè)月金額的爭(zhēng)議；（二）因執(zhí)行國(guó)家的勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)在工作時(shí)間、休 息休假、社會(huì)保險(xiǎn)等方面發(fā)生的爭(zhēng)議。
對(duì)終局裁決的處理：第 48、49 條，勞動(dòng)者不服的，可十五內(nèi)內(nèi)向法院起訴，基層即可；用人單位不 服的，需三十日內(nèi)到作出裁決的勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院申請(qǐng)撤銷(xiāo)。
如仲裁委員會(huì)把本不應(yīng)當(dāng)是終局裁決的認(rèn)定要終局裁決的， 或應(yīng)當(dāng)是終局裁決而沒(méi)有認(rèn)定為終局裁決 的，或不寫(xiě)明是否是終局裁決的，兩種觀點(diǎn)：1、主講人觀點(diǎn)，法院應(yīng)當(dāng)將錯(cuò)就錯(cuò)，即裁決到底是終 局還是非終局的，一律以仲裁委員會(huì)的認(rèn)定為準(zhǔn)。如果文書(shū)中沒(méi)寫(xiě)明的，以后文的賦權(quán)為準(zhǔn)，如未寫(xiě) 明賦權(quán)問(wèn)題，一律認(rèn)定非終局。2、合議庭觀點(diǎn)不同，合議庭觀點(diǎn)是，由人民法院審查到底是終局裁 決還是非終局裁決。司法解釋四往求意見(jiàn)稿即采用第二種觀點(diǎn)。
三十五、對(duì)終局裁決，雙方當(dāng)事人一方起訴另一方申請(qǐng)撤銷(xiāo)仲裁裁決的，應(yīng)當(dāng)如何處理？
勞動(dòng)者起訴，終局裁決已不發(fā)生效力，中院不審理，直接告知當(dāng)事人到基層法院接受審理。
三十六、中級(jí)法院申請(qǐng)撤銷(xiāo)裁決的審理期限多久？
沒(méi)有規(guī)定，自己掌握。
三十七、對(duì)撤銷(xiāo)仲裁裁決案件的裁定可否上訴？
不能上訴，因?yàn)槊袷略V訟法和特別法僅規(guī)定了五種裁定可以上訴。
三十八、對(duì)于中級(jí)法院作出的撤銷(xiāo)終局裁定或者駁回撤銷(xiāo)申請(qǐng)的裁定，能否申請(qǐng)?jiān)賹彛?br /> 不能。
人民檢察院也無(wú)權(quán)抗訴。
三十九、仲裁中的自認(rèn)能否作為訴訟中的自認(rèn)？
不能。理由是：1、按民事訴訟證據(jù)的規(guī)定，自認(rèn)只能發(fā)生在訴訟階段。2、民事訴訟證據(jù)規(guī)則第九 條，已為生效仲裁裁決確認(rèn)的事實(shí)，當(dāng)事人無(wú)需再就此舉證。但該仲裁裁決并未生效，故不能被法院采用。