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   近年來，在行政復(fù)議與行政訴訟活動中，發(fā)現(xiàn)人力資源和社會保障行政機(jī)關(guān)《以下筒稱人力社保部門）在處理認(rèn)定惠職業(yè)病為工傷的案件中存在一些問題，亟待厘清。

對《工傷保險條例》以及相關(guān)法律依據(jù)的理解
 

    《工傷保險條例>第十四條規(guī)定了應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷的七種情形，第（四）項是“患職業(yè)病的”。該條例第十九條規(guī)定：“社會保險行政部門受理工傷認(rèn)定申請后，根據(jù)審核需要可以對事故傷害進(jìn)行調(diào)查核實(shí)，用人單位、職工、工會組織、醫(yī)療機(jī)構(gòu)以及有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)予以協(xié)助。職業(yè)病診斷和診斷爭議的鑒定，依照職業(yè)病防治法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行，對依法取得的職業(yè)病診斷證明書或者職業(yè)病鑒定書的，社會保險行政部門不再調(diào)查核實(shí)。職工或者其近親屬認(rèn)為是工傷，用人單位不認(rèn)為是工傷的，由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任。”這兩條規(guī)定告訴我們：

    第一、有患職業(yè)病情形的職工，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。

    第二、對認(rèn)定患職業(yè)病為工傷的案件，人力資源和社保障部門不再進(jìn)行調(diào)查核實(shí)，這類案件是有別于處理其他情形的工傷認(rèn)定案件的。為什么不再進(jìn)行調(diào)查核實(shí)呢？因為職業(yè)病診斷證明書或者職業(yè)病鑒定書是相關(guān)的醫(yī)療機(jī)構(gòu)和部門依據(jù)職業(yè)病防治法的相關(guān)規(guī)定和程序，依法制作的能夠證明當(dāng)事人有患職業(yè)病情形的法律文書，該文書屬職業(yè)病防治法調(diào)整的范圍，不屬人力資源和社保障法律法規(guī)調(diào)整的范圍，所以，人人力資源和社保障部門在工傷認(rèn)定程序中不再進(jìn)行調(diào)查核實(shí)。

    第三、認(rèn)定患職業(yè)病為工傷的根據(jù)是“依法取得的職業(yè)病診斷證明書或者職業(yè)病鑒定書的”。這里，對”依法取得的職業(yè)病診斷證明書或者職業(yè)病鑒定書的”應(yīng)作以下理解：一是該職業(yè)病診斷證明書或者職業(yè)病鑒定書是合法的診斷（鑒定）機(jī)構(gòu)制作的，不存在偽造、變造等不法情形。二是依據(jù)《職業(yè)病防治法》第五十三條規(guī)定，該職業(yè)病診斷證明書或者職業(yè)病鑒定書是產(chǎn)生了法律效力的，即有關(guān)當(dāng)事人對職業(yè)病診斷證明書不存在異議。如果有異議，經(jīng)依法申請鑒定或者申請再鑒定，其鑒定或再鑒定程序已經(jīng)依法終結(jié)的，該職業(yè)病診斷證明書或者職業(yè)病鑒定書已經(jīng)可以作為能夠證明當(dāng)事人患職業(yè)病的文書。只有在這種情形下，人力資源和社會保障部門才能將依法取得的職業(yè)病診斷證明書或者職業(yè)病鑒定書作為認(rèn)定為患職業(yè)病事實(shí)的依據(jù)，進(jìn)而作出認(rèn)定為工傷的具體行政行為。

目前處理此類工傷認(rèn)定案件存在的主要問題

    第一、不按規(guī)定程序辦理，立案對當(dāng)事人不發(fā)《工傷認(rèn)定申請受理決定書》。認(rèn)為對當(dāng)事人發(fā)《工傷認(rèn)定申請受理決定書》沒有法律依據(jù)，這種觀點(diǎn)是下符合法律規(guī)定的。《工傷保險條例》第二十條第一款規(guī)定：“社會保險行政部門應(yīng)當(dāng)自受理工傷申請之日起60內(nèi)作出工傷認(rèn)定決定，并書面通知工傷認(rèn)定的職工或者近親屬和該職工所在單位。”這當(dāng)中的“書面通知“包括受理工傷申請。《工傷認(rèn)定辦法》第八條第二款規(guī)定：”社會保險行政部門決定受理的，應(yīng)當(dāng)出具《工傷認(rèn)定申請受理決定書》；決定不予受理的，應(yīng)當(dāng)出具《工傷認(rèn)定申請不予受理決定書》。”可見，人力資源和社保障部門決定受理工傷認(rèn)定申請的，都應(yīng)當(dāng)向有關(guān)當(dāng)事人出具《工傷認(rèn)定申請受理決定書》，法律或規(guī)章沒有排除情形，即對決定受理工傷認(rèn)定申請的可以不發(fā)《工傷認(rèn)定申請受理決定書》的情形。如果人力資源和社會保障部門對決定受理工傷認(rèn)定申請的不發(fā)《工傷認(rèn)定申請受理決定書》，是違反規(guī)定程序的行為，有導(dǎo)致當(dāng)事人喪失知情權(quán)的可能。所以，立案對當(dāng)事人發(fā)《工傷認(rèn)定申請受理決定書》沒有法律依據(jù)的觀點(diǎn)，是不符合法律規(guī)定且缺乏依據(jù)的完全錯誤的觀點(diǎn)。

    第二、在工傷認(rèn)定程序中，錯誤地向用人單位制發(fā)《工傷認(rèn)定舉證通知書》。在工傷認(rèn)定程序中，向用人單位制發(fā)《工傷認(rèn)定舉證通知書》，且要求用人單位提供證明勞動關(guān)系、不是工傷的證據(jù)材料。這樣的舉證通知書是不符合法規(guī)規(guī)定的。如果人力資源和社會保障部門在工傷認(rèn)定階段．向用人單位制發(fā)《工傷認(rèn)定舉證通知書》，就使工傷認(rèn)定進(jìn)入了調(diào)查核實(shí)階段，顯然是不符合《工傷保險條例》第十九條第一款規(guī)定的。另外，要求舉證的內(nèi)容，是與《職業(yè)病防治法》相關(guān)規(guī)定相抵觸的。依據(jù)《職業(yè)病防治法》第五十條規(guī)定，有關(guān)確認(rèn)勞動關(guān)系、勞動者職業(yè)史，職業(yè)病危害接觸史等爭議，都在作出診斷結(jié)論之前，通過勞動人事爭議仲裁程序處理終結(jié)。如果人力資源和社會保障部門在工傷認(rèn)定程序中來解決勞動關(guān)系等問題，說嚴(yán)重點(diǎn)是超越職權(quán)行政，是違法行為。所以，在處理此類工傷認(rèn)定案件中，不能向用人單位發(fā)放《工傷認(rèn)定舉證通知書》。

    第三、職業(yè)病診斷證明書或者職業(yè)病鑒定書的效力處于待定狀態(tài)，就作出工傷認(rèn)定決定的具體行政行為欠妥。依據(jù)職業(yè)病診斷鑒定的相關(guān)管理辦法，當(dāng)事人對職業(yè)病診斷證明書不服的，在接到該職業(yè)病診斷證明書之日起30日內(nèi)可以申請首次鑒定；對鑒定結(jié)論不服的，在接到該鑒定結(jié)論之日起15日內(nèi)可以申請再鑒定。因此，如果當(dāng)事人對職業(yè)病診斷證明書有異議，應(yīng)當(dāng)按照上述規(guī)定行使自己的權(quán)利。反過來，人力資源和社會保障部門在工傷認(rèn)定程序中對當(dāng)事人對職業(yè)病診斷證明書有異議是不清楚的，需要人力資源和社會保障部門在作出工傷認(rèn)定程序之前搞清楚，不能在有關(guān)當(dāng)事人對職業(yè)病診斷證明書是否有異議且還未按程序終結(jié)該異議之前，就作出工傷認(rèn)定決定。

正確的處理辦法

    第一、按照規(guī)定程序制發(fā)《工傷認(rèn)定申請受理決定書》，內(nèi)容要說清楚。在接到請求認(rèn)定患職業(yè)病為工傷的工傷認(rèn)定中請后，初步形式性審查清楚職業(yè)病診斷證明書或者職業(yè)病鑒定書的真實(shí)性，是否有偽造、變造情形，有可疑之處，應(yīng)該向申請人指出問題。在申請人按規(guī)定提交齊備申請材料后，要向當(dāng)事人特別是用人單位發(fā)受理決定書。該受理決定書可以要求用人單位在一定期限內(nèi)（充分考慮用人單位可能申請鑒定的時限，最好稍長一些），提供如不服該職業(yè)病診斷證明書已申請鑒定且鑒定機(jī)構(gòu)已經(jīng)受理其鑒定申請的證明材料，告知其如果超過期限不提供該證明材料，行政部門將依法作出工傷認(rèn)定決定。

   第二、弄清楚職業(yè)病診斷證明書或者職業(yè)病鑒定書的效力是否處于待定狀態(tài)很重要。向當(dāng)事人發(fā)出《工傷認(rèn)定申請受理決定書》后，當(dāng)事人特別是用人單位可能出現(xiàn)不配合的情形，即超過期限不按要求提交是否申請了鑒定且鑒定機(jī)構(gòu)已受理的證據(jù)。在此情形下，雖然人力資源和社會保障部門可以直接作出工傷認(rèn)定決定，但為穩(wěn)妥起見，還是可以通過詢問有關(guān)當(dāng)事人或有關(guān)機(jī)構(gòu)，搞清楚有關(guān)當(dāng)事人是否對職業(yè)病診斷證明書申請了首次鑒定（或再鑒定）。最好在完全搞清楚職業(yè)病診斷證明書或者職業(yè)病鑒定書已經(jīng)產(chǎn)生法律效力后，才可將該職業(yè)病診斷證明書或者職業(yè)病鑒定書作為定案證據(jù)。

    第三、處理此類工傷認(rèn)定案件，不能再向用人單住制發(fā)《工傷認(rèn)定舉證通知書》，這樣做不符合條例規(guī)定。

    第四、在有關(guān)當(dāng)事人對職業(yè)病診斷證明書有異議且還未按程序終結(jié)該異議之前，不能作出工傷認(rèn)定決定。在當(dāng)事人對職業(yè)病診斷證明書有異議且還未按程序終結(jié)該異議之前，對工傷認(rèn)定申請可以按照《工傷認(rèn)定辦法》第二十條規(guī)定中止審理，等待終結(jié)結(jié)論后再恢復(fù)審理。  

    實(shí)際上，處理此類工傷認(rèn)定案件是相對簡單的案件，因為《職業(yè)病防治法》已經(jīng)把很多爭議放在了職業(yè)病診斷程序去解決，沒有遺留在工傷認(rèn)定程序中。我們只要細(xì)心一些，是可以把此類工傷認(rèn)定案件處理得很好的。另外，為規(guī)范行政行為，建議有關(guān)部門針對此類問題，加以行文規(guī)范，以便執(zhí)法人員遵循。

作者單位：重慶市人力資源和社會保障局