所謂斷保欠費(fèi)是指用人單位在辦理社保登記并依法申報(bào)應(yīng)繳納的社保費(fèi)，經(jīng)社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)核定進(jìn)入繳費(fèi)階段后，未按時(shí)足額向社保征收機(jī)構(gòu)繳納社保費(fèi)的行為。我國社保征收體制因地域不同而模式不同，有些地區(qū)人社部門負(fù)責(zé)征收也有些地區(qū)由地方稅務(wù)部門負(fù)責(zé)征收。本文討論的是在后一種模式即由地稅部門負(fù)責(zé)征收的情況下，用人單位斷保欠費(fèi)的行為應(yīng)當(dāng)由誰負(fù)責(zé)監(jiān)管的問題。
一、現(xiàn)行法律法規(guī)對于斷保欠費(fèi)征收責(zé)任的規(guī)定
《中華人民共和國社會保險(xiǎn)法》（以下簡稱《社保法》）、《社會保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》（以下簡稱《條例》）、《實(shí)施〈中華人民共和國社會保險(xiǎn)法〉若干規(guī)定》（以下簡稱規(guī)定）、《社會保險(xiǎn)費(fèi)申報(bào)繳納管理規(guī)定》分別規(guī)定了征收機(jī)構(gòu)（地稅征收部門）、經(jīng)辦機(jī)構(gòu)、勞動保障行政部門（人社行政部門）的征收責(zé)任，相關(guān)法條部分列舉如下：
1、《社保法》第六十三條用人單位未按時(shí)足額繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)的，由社會保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)責(zé)令其限期繳納或者補(bǔ)足......。
第八十六條 用人單位未按時(shí)足額繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)的，由社會保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)責(zé)令限期繳納或者補(bǔ)足，并自欠繳之日起，按日加收萬分之五的滯納金；逾期仍不繳納的，由有關(guān)行政部門處欠繳數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款。
2、《社會保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》第十三條繳費(fèi)單位未按規(guī)定繳納和代扣代繳社會保險(xiǎn)費(fèi)的，由勞動保障行政部門或者稅務(wù)機(jī)關(guān)責(zé)令限期繳納；逾期仍不繳納的，除補(bǔ)繳欠繳數(shù)額外，從欠繳之日起，按日加收千分之二的滯納金。滯納金并入社會保險(xiǎn)基金。
3、《實(shí)施〈中華人民共和國社會保險(xiǎn)法〉若干規(guī)定》第二十條 職工應(yīng)當(dāng)繳納的社會保險(xiǎn)費(fèi)由用人單位代扣代繳。用人單位未依法代扣代繳的，由社會保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)責(zé)令用人單位限期代繳，并自欠繳之日起向用人單位按日加收萬分之五的滯納金。用人單位不得要求職工承擔(dān)滯納金。
第二十九條 2011年7月1日后對用人單位未按時(shí)足額繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)的處理，按照社會保險(xiǎn)法和本規(guī)定執(zhí)行；對2011年7月1日前發(fā)生的用人單位未按時(shí)足額繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)的行為，按照國家和地方人民政府的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
4、《社會保險(xiǎn)費(fèi)申報(bào)繳納管理規(guī)定》第十一條
職工應(yīng)當(dāng)繳納的社會保險(xiǎn)費(fèi)由用人單位代扣代繳。用人單位依法履行代扣代繳義務(wù)時(shí)，任何單位或者個(gè)人不得干預(yù)或者拒絕。
用人單位未按時(shí)足額代繳的，社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)責(zé)令其限期繳納，并自欠繳之日起按日加收0.5‰的滯納金。用人單位不得要求職工承擔(dān)滯納金。
第十六條 用人單位有下列情形之一的，社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)于查明欠繳事實(shí)之日起5個(gè)工作日內(nèi)發(fā)出社會保險(xiǎn)費(fèi)限期補(bǔ)繳通知，責(zé)令用人單位在收到通知后5個(gè)工作日內(nèi)補(bǔ)繳，同時(shí)告知其逾期仍未繳納的，將按照社會保險(xiǎn)法第六十三條、第八十六條的規(guī)定處理......
二、適用問題
1、法律與法規(guī)的適用
作為法律《社保法》的適用當(dāng)仁不讓，但在其頒布前《社會保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》已經(jīng)實(shí)施多年，雙方在社保費(fèi)征收的規(guī)定上有不一致之處，前者置諸于征收機(jī)構(gòu)，而后者則歸責(zé)征收部門與行政部門。從《立法法》角度來分析前者的法階自然高于后者，其第九十六條規(guī)定下位法違反上位法規(guī)定的由有關(guān)機(jī)關(guān)依法予以改變或者撤銷。但其一《條例》與《社保法》在征收責(zé)任上的表述雖有不一致之處，但并不能認(rèn)為即是下位法違反上位法�！渡绫７ā穼⒄魇肇�(zé)任歸于征收部門但并沒有禁止行政部門行使征收責(zé)任，更沒有在文末言明《條例》的廢止。其二即使認(rèn)為存在下位法違反上位法規(guī)定的情形，那么依照《立法法》的規(guī)定應(yīng)當(dāng)由有權(quán)機(jī)關(guān)予以改變或者撤銷，在改變撤銷之前不應(yīng)當(dāng)否認(rèn)其效力，相關(guān)部門亦應(yīng)遵照執(zhí)行。其三實(shí)踐中在《社保法》實(shí)施后頒布的《社會保險(xiǎn)費(fèi)申報(bào)繳納管理規(guī)定》中依然將《條例》作為立法的來源，其第一條規(guī)定“為規(guī)范社會保險(xiǎn)費(fèi)的申報(bào)和繳納管理工作，根據(jù)《中華人民共和國社會保險(xiǎn)法》（以下簡稱社會保險(xiǎn)法）、《社會保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》，制定本規(guī)定。”
故而可以認(rèn)為《社保法》與《條例》一并適用，人社行政部門與地方稅務(wù)部門均有依法行使征收社保費(fèi)權(quán)力的責(zé)任。
2、部門規(guī)章的適用
（1）上文所列《規(guī)定》第二十九條對斷保欠費(fèi)的征收在時(shí)間上做了一個(gè)切割，即以2011年7月1日為界，在其之前的征收按照國家及地方政府的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行，其后按照《社保法》與《規(guī)定》執(zhí)行，如果從字義理解可以認(rèn)為在2011年7月1日后已經(jīng)排除了《條例》的適用，但這樣一來又回到了法律效力問題，眾所周知《條例》為行政法規(guī)，《規(guī)定》為部門規(guī)章，行政法規(guī)之效力要大于部門規(guī)章。用部門規(guī)章規(guī)定行政法規(guī)的適用，就好像兒子決定老子姓甚名誰一樣令人費(fèi)解。而且這也無法解釋后來對社保核定申報(bào)與征繳作出規(guī)定的《社會保險(xiǎn)費(fèi)申報(bào)繳納管理規(guī)定》，將《條例》作為立法依據(jù)的問題。
（2）《社會保險(xiǎn)費(fèi)申報(bào)繳納管理規(guī)定》第三條與第二十三條分別點(diǎn)出了經(jīng)辦機(jī)構(gòu)征收與稅務(wù)部門征收的兩種情況，但通篇并沒有對適用作出限制性的明示，依照慣常的思維應(yīng)當(dāng)認(rèn)為其普遍適用。
該規(guī)章第十七條規(guī)定“用人單位未按照本規(guī)定第十六條規(guī)定的期限補(bǔ)繳的，社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)可以按照社會保險(xiǎn)法第六十三條第二款的規(guī)定，向用人單位開戶銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)查詢其存款賬戶�！倍渡绫７ā返诹龡l第二款規(guī)定“用人單位逾期仍未繳納或者補(bǔ)足社會保險(xiǎn)費(fèi)的，社會保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)可以向銀行和其他金融機(jī)構(gòu)查詢其存款賬戶......”
《社保法》規(guī)定行使查詢賬戶權(quán)力的為征收機(jī)構(gòu)即地方稅務(wù)部門，而《社會保險(xiǎn)費(fèi)申報(bào)繳納管理規(guī)定》卻又用一種似是而非的表述將權(quán)力賦予了經(jīng)辦機(jī)構(gòu)即社保事業(yè)局（不是社保行政機(jī)關(guān)）。不一致之處十分明顯。同樣的情況將《社會保險(xiǎn)費(fèi)申報(bào)繳納管理規(guī)定》第十八條、第二十五條與《社保法》第六十三條第二款、第三款進(jìn)行對比也可以發(fā)現(xiàn)。
在這里《社會保險(xiǎn)費(fèi)申報(bào)繳納管理規(guī)定》有違反《立法法》第八十條第二款的嫌疑，同時(shí)也明顯有違《商業(yè)銀行法》第三十條及《中華人民共和國行政強(qiáng)制法》第十條的規(guī)定。總體上給人一種立法“碰瓷者”的感覺，實(shí)踐效果亦泛善可陳。
三、到底誰管
那么實(shí)踐中到底該由哪個(gè)部門承擔(dān)監(jiān)管征收的責(zé)任？在無明確規(guī)定的情況下筆者更傾向于由人社行政部門。首先，人社行政部門有執(zhí)法的依據(jù)、條件及能力。如前所述《社會保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》依然有效，同時(shí)勞動保障監(jiān)察機(jī)構(gòu)有執(zhí)法的軟硬件條件、整套的執(zhí)法規(guī)程及能力的儲備。其次，相較于地稅部門及社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)，人社行政部門的投訴舉報(bào)受理渠道更為暢通，而且人社行政部門負(fù)責(zé)社保事務(wù)已是社會多年所形成的觀念。最后，實(shí)踐中法律規(guī)定的征收機(jī)構(gòu)存在較大惰性，缺乏積極作為的動力，從維護(hù)職工社保權(quán)益的角度出發(fā)人社行政部門似乎更應(yīng)積極主動。
近來網(wǎng)間傳言最高法要出臺相關(guān)政策，打通訴訟解決社保征繳問題的通道，這是一個(gè)好消息，勞動者在維權(quán)時(shí)會多一種選擇。但行政執(zhí)法在此問題上的癥結(jié)亦應(yīng)引起高度重視，誰都可以管往往意味著都可以不管，早日出臺層級更高的社保配套法規(guī)，理清行政部門之間的權(quán)責(zé)當(dāng)為首要之務(wù)，在此之前就匆忙砸下法槌則不一定會金花四濺。
作者：王洪毅（鄂爾多斯勞動保障監(jiān)察支隊(duì)）
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