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2007年大學(xué)畢業(yè)的王某考取導(dǎo)游證后，到A旅行社帶團(tuán)，雙方未簽訂勞動合同，王某的收入主要是：商店的回扣、客人給的小費(fèi)。旅行社未給王某上任何保險。

不幸的是王某在帶團(tuán)中遭遇車禍，下肢落下殘疾，至此王某不但不能再從事導(dǎo)游工作，就是其他工作也受限制。旅行社給王某付完醫(yī)療費(fèi)后就不再付任何費(fèi)用了。

王某在生活無著落的情況下，將A旅行社告到勞動仲裁委員會，要求按工傷予以賠償，在勞動局作出工傷認(rèn)定后，勞動仲裁委員會裁決：因旅行社未繳納工傷保險，令其按照工傷保險的數(shù)額一次性支付王某傷殘補(bǔ)助金10萬元，并按月支付傷殘津貼。

旅行社對裁決結(jié)果感到很委屈，認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)此責(zé)任，其理由是旅行社與王某之間不存在勞動關(guān)系：

1、旅行社與王某是平等的合作關(guān)系，旅行社為王某提供帶團(tuán)機(jī)會，王某在提供導(dǎo)游服務(wù)的過程中自己掙回扣和小費(fèi)。

2、王某是自由的，并不受旅行社的約束，旅行社只是交給他旅游團(tuán)及行程。

3、導(dǎo)游的收入不是旅行社給的，相反在合作的過程中，導(dǎo)游要給旅行社交納人頭費(fèi)等。

4、旅行社的業(yè)務(wù)受淡旺季、自然、社會等因素的影響很大，在淡季時導(dǎo)游可以不用上班。既然旅行社與導(dǎo)游之間是合作關(guān)系，就沒有義務(wù)給游客交納社會保險和發(fā)放工資。且王某的事故不屬于工傷，應(yīng)是一次意外交通事故，按交通事故處理。

筆者認(rèn)為勞動爭議仲裁委員會的裁決無疑是正確的，盡管導(dǎo)游與旅行社之間的用工形式較特殊，但應(yīng)納入勞動法的調(diào)整范圍，其理由是：《中華人民共和國勞動法》中，對勞動關(guān)系作了明確的界定，勞動關(guān)系是指勞動者與所在單位之間在勞動過程中發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。主要包括以下法律特征：

1、勞動機(jī)會是用人單位給予的，勞動者對外以用人單位人員的名義從事勞動。

2、雙方存在勞動法所規(guī)定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，勞動者以勞動換取用人單位的報酬。

3、用人單位行使管理權(quán)，勞動者需按用人單位的要求或安排及單方制定的規(guī)章制度進(jìn)行勞動。

《導(dǎo)游員管理?xiàng)l例》規(guī)定：“導(dǎo)游員是接受旅行社的委派，以委派的旅行社名義為游客提供向?qū)А⒅v解及相關(guān)旅游服務(wù)的人員。”具體到本案，首先，導(dǎo)游王某是為A旅行社工作，在游客及政府部門看來王某無疑是A旅行社的導(dǎo)游，他的行為是職務(wù)行為，對外代表旅行社；第二，王某的勞動報酬表面看不是旅行社給的，但實(shí)質(zhì)上，是從游客身上獲取的，沒有得到旅行社的同意，導(dǎo)游的這種收入是不能實(shí)現(xiàn)的；第三，導(dǎo)游必須按旅行社單方制定的行程服務(wù)，在帶團(tuán)中導(dǎo)游無權(quán)更改；第四，導(dǎo)游工作形式、旅行社有淡旺季之分不能成為不建立勞動關(guān)系的理由，在《中華人民共和國勞動合同法》中勞動合同分為固定期限的勞動合同、無固定期限的勞動合同、完成一次性任務(wù)勞動合同、小時工合同等。勞動合同形式的多樣性，完全能夠滿足用人單位實(shí)際需求。

與導(dǎo)游簽訂勞動合同表面上會增加旅行社的經(jīng)營成本，但實(shí)質(zhì)上會幫助旅行社避免許多經(jīng)營風(fēng)險：第一、能夠避免重大事故、突發(fā)事件造成的風(fēng)險，這種風(fēng)險一旦產(chǎn)生往往高于經(jīng)營成本數(shù)倍甚至數(shù)十倍，上述案例足以能說明這一點(diǎn)。第二、能夠避免企業(yè)違法經(jīng)營帶來的損失，即使是不發(fā)生上述事故，導(dǎo)游依法維權(quán)，要求旅行社履行用人單位的義務(wù)，如補(bǔ)發(fā)工資、補(bǔ)交社保等也是有法律依據(jù)的，司法機(jī)關(guān)是會支持的。勞動監(jiān)察部門依法對旅行社進(jìn)行違法用工行為的行政處罰，同樣是企業(yè)的經(jīng)營風(fēng)險；第三，能夠避免對導(dǎo)游的管理風(fēng)險。沒有簽訂勞動合同的導(dǎo)游缺乏歸屬感，很難提高服務(wù)質(zhì)量。相反，簽訂勞動合同后，雙方明確了權(quán)利義務(wù)，加上相應(yīng)的獎罰措施，就能夠調(diào)動導(dǎo)游的工作積極性，導(dǎo)游積極的工作其最大的受益者當(dāng)然還是旅行社。

其實(shí)訂立勞動合同并不復(fù)雜，關(guān)鍵是符合自身的需要，勞動合同有長期、短期、固定、無固定等形式，即使在合同期內(nèi)，還有最低生活費(fèi)制度、請假制度、離崗制度，這些制度可以幫助企業(yè)降低淡季時的成本，所以，《中華人民共和國勞動法》不只是對用人單位的規(guī)范，同樣也是保護(hù)企業(yè)利益的有利武器。