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案情：

鄭女士是北京某公司的一名文員，周一到周五為正常上班時(shí)間。由于剛剛在北京買房，經(jīng)濟(jì)狀況壓力大，鄭女士經(jīng)常利用周六、周日時(shí)間在社會(huì)上兼職。2016年春節(jié)后，經(jīng)朋友介紹，鄭女士到一家購物中心兼職從事導(dǎo)購工作，兼職時(shí)間為周六、日或節(jié)假日。

2016年五一放假時(shí)，鄭女士在購物中心工作期間與客人發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，結(jié)果被客人投訴。購物中心以鄭女士嚴(yán)重違反規(guī)章制度為由，解除了雙方的兼職關(guān)系。由于對(duì)解除兼職的事由不認(rèn)可，鄭女士將購物中心訴至勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)，要求認(rèn)定自己與購物中心已經(jīng)建立勞動(dòng)關(guān)系，由購物中心支付未簽訂勞動(dòng)合同的雙倍工資差額以及違法解除勞動(dòng)關(guān)系的賠償金。

那么，兼職到底是勞動(dòng)關(guān)系還是勞務(wù)關(guān)系？由此引發(fā)的爭(zhēng)議該如何處理？

點(diǎn)評(píng)：

《勞動(dòng)合同法》第39條第4項(xiàng)規(guī)定，勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。上述條款雖然授予用人單位單方解除兼職勞動(dòng)者勞動(dòng)合同的權(quán)利，但是也顛覆了勞動(dòng)關(guān)系的唯一性原則，即一個(gè)勞動(dòng)者可以與兩個(gè)甚至多個(gè)單位同時(shí)建立勞動(dòng)關(guān)系。

現(xiàn)實(shí)生活中，勞動(dòng)者在與一方建立勞動(dòng)關(guān)系的同時(shí)，利用業(yè)余時(shí)間、下崗或停薪留職期間，又到其他單位兼職的現(xiàn)象并不鮮見。但是兼職屬于勞動(dòng)關(guān)系還是勞務(wù)關(guān)系，實(shí)踐中卻存在爭(zhēng)議。筆者認(rèn)為，兼職有廣義和狹義之分。廣義的兼職是指與某一用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，在勞動(dòng)關(guān)系未解除或終止的情況下到其他用人單位工作；狹義的兼職則是指勞動(dòng)者在不脫離本職工作的情況下，利用業(yè)余時(shí)間從事第二職業(yè)。

對(duì)于廣義的兼職，如果勞動(dòng)者是全職為新的用人單位提供勞動(dòng)義務(wù)，并且同時(shí)具備以下三個(gè)基本條件，則應(yīng)視作建立勞動(dòng)關(guān)系：用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)；勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。上述說法，從最高人民法院的有關(guān)規(guī)定中也可以得到印證。最高人民法院《關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問題的解釋(三)》第8條規(guī)定：“企業(yè)停薪留職人員、未達(dá)到法定退休年齡的內(nèi)退人員、下崗待崗人員以及企業(yè)經(jīng)營性停產(chǎn)放長假人員，因與新的用人單位發(fā)生用工爭(zhēng)議，依法向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞動(dòng)關(guān)系處理。”根據(jù)上述規(guī)定，企業(yè)停薪留職人員、內(nèi)退人員、下崗待崗人員以及放長假人員，到新的用人單位工作的，只要具備了勞動(dòng)關(guān)系的三個(gè)基本特征，就可以認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系。

但是對(duì)于狹義的兼職，即勞動(dòng)者是在有本職工作從事的情況下，利用業(yè)余時(shí)間為其他單位工作的，即使具備勞動(dòng)關(guān)系的三個(gè)基本特征，由于不具備全日制工作的特征，仍然不應(yīng)認(rèn)定為通常情況下的勞動(dòng)關(guān)系。對(duì)于這類兼職，如符合《勞動(dòng)合同法》第68條關(guān)于“以小時(shí)計(jì)酬為主，勞動(dòng)者在同一用人單位一般平均每日工作時(shí)間不超過四小時(shí)，每周工作時(shí)間累計(jì)不超過二十四小時(shí)的用工形式”的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為非全日制用工；如果不具備非全日制用工特征，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為勞務(wù)關(guān)系。

本案中，鄭女士雖然在兼職當(dāng)中接受某購物中心的管理，提供的勞動(dòng)也是購物中心工作的組成部門，但是由于其只是利用業(yè)余時(shí)間到商場(chǎng)從事導(dǎo)購工作，不具備全日制工作與非全日制用工的特征，因此，此種兼職仍然屬于勞務(wù)關(guān)系。對(duì)于勞務(wù)關(guān)系引發(fā)的爭(zhēng)議，不適用《勞動(dòng)合同法》的有關(guān)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)按照民事爭(zhēng)議來處理。